第三章 中国传统法律文化的核心：礼法结合

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儒家：维护西周宗法礼治； 墨家：平民意识的代表； 道家：对传统礼治的失望对法家的鄙夷； 法家：代表新兴地主阶级利益。
• 儒家分为： 先秦儒家：孔子、孟子 封建正统儒家（秦汉后）：董仲舒、周敦颐、 陈颐、朱熹等。
儒家的法律思想
• • • • • • 一、孔孟的法律思想 “礼治”、“德治”、“人治” 二、荀子的法律思想 性恶论 隆礼重法 人治论
⑬在法律上，要求“大德小刑”、“德主刑 辅”
阴者，阳之助也；刑者，德之辅也。 ——《春秋繁露· 大辩》
• 董仲舒的儒家学说 是一种新儒学。儒 法两家至西汉经过 董仲舒最终完成了 合流。 • “德主刑辅”实质 上是外儒内法，形 儒实法。
西汉时期法律开始儒家化的具体体现：
• 司法实践中的儒家化 • 立法过程中的儒家化 • 具体部门中法的儒家化
• 亲亲 • 亲亲故尊祖，尊祖故敬宗，敬宗故收族， 收族故宗庙严，宗庙严故重社稷，重社稷 故爱百姓，爱百姓故刑罚中，刑罚中故庶 民安。 ——《礼记· 大传》
礼的具体形式
• 可分为：“五礼源自文库、“六礼”、“九礼” 五礼——吉（祭祀之礼） 嘉（冠婚之礼） 宾（迎宾之礼） 军（行军作战之礼） 凶（丧葬之礼）
影响：⑴春秋决狱起到了轻刑的作用； ⑵有其弊端，后来出现很多错案； 《春秋》语言极为简练模糊，十分适合穿凿附 会，从而给司法审判带来不确定性。另外，“原 心定罪”过分强调犯罪的主观方面，有时候又走 到了另一个极端，成了“诛心”、“腹诽”之类 莫须有罪名的理论依据。这些都给当时的司法实 践带来了一些负面的影响。 ⑶促进了法律儒家化的进程； ⑷至唐代逐渐衰落。唐代完成法律儒家化的 过程，达到儒法合流。
• 周公：姓姬名旦，是周文王第四子，武王 的弟弟，我国古代著名的政治家，曾两次 辅佐周武王东伐纣王，并制作礼乐，天下 大治。因其采邑在周，爵为上公，故称周 公。 • “握发吐哺” • 平定三叔之乱 • 制礼作乐。 • 确立嫡长子继承制
“礼”的内容
• 旨在维护“宗法等级名分”的一系列精神 原则和言行规范的总称。 • 精神原则：“亲亲”、“尊尊” 礼者，贵贱有等，长幼有差，贫富轻 重皆有称也。 ——《礼记》
（一）司法实践中的儒家化
• 春秋决狱
• 又称‚引经诀狱‛、‚经义断狱‛。是西 汉武帝时期董仲舒等人提倡的一种断狱方 式，即以儒家思想为断狱的指导思想，要 求司法官吏在审理案件的过程中，用儒家 经典、特别是《春秋》一书的‚微言大义‛ 作为分析案情、认定犯罪的根据，并按经 义的精神解释和适用法律。
• 董仲舒是公羊春秋派的 代表； • 春秋决狱解决的主要问 题：儒家思想怎样渗
• 董仲舒其人 • 董仲舒的儒家学说 以阴阳五行学说为基 础，提出“君权神 授”、“德主刑辅” 思想。
⑪在政治上，要求实行君主集权制
受命之君，天意之所予也。故号为天子者， 宜视天如父，事天以孝道也。 ——《春秋繁露· 为人者天》
⑫在思想上，要求“独尊儒术、罢黜百家”
诸不在六艺之科，孔子之术者，皆绝其道，勿 使并进。 ——《汉书· 董仲舒传》
• 案例二：夫死未葬而嫁 有个女子的丈夫坐船时不幸淹死海中，无法找 到尸体安葬。四个月后，父母将这个女子改嫁。 按照法律，丈夫没有埋葬前，女子不能改嫁否则 处死。董仲舒认为女子改嫁不是淫荡，也不是为 了私利，所以应免罪。 董仲舒根据“贵族妇女夫死无男有更嫁之 道”，“尊者所嫁，无淫行之心”，本来按九章 律应该处死刑，现在无罪释放。
• 案例三：首匿养子 甲没有儿子，拣了个弃婴，作为养子乙。乙长 大后杀了人，甲把乙藏起来。如果按照当时法律， 藏匿犯人要受重刑。但《春秋》上提倡父子一方 犯罪后可以互相隐藏。董仲舒认为他们是父子关 系，所以甲不能判罪。后来，唐律明确规定了父 子相互隐匿不属犯罪。 仲舒断曰:“甲无子，振活养乙，虽非所生，谁 与易之？《诗》云:‘螟蛉有子，蜾蠃负之。’ 《春秋》之义，‘父为子隐’。甲宜匿乙而不当 坐。‛
礼与刑的关系辨析
• 礼和刑都是奴隶制法律体系的重要组成部 分。 • 1、相同之处： ①本质是相同的：对人们行为的态度相同 ‚礼之所去，刑之所取，出礼则入刑‛。 ②两者相互依存，缺一不可。
• 2、不同之处 ①作用不同： ‚礼者禁于将然之前，而法者禁于 已然之后。‛
——(西汉)贾谊
②适用原则不同： “礼不下庶人”：礼主要调整贵族的活动； 不同阶层的人适用不同的礼。 “刑不上大夫”：刑主要对付平民百姓的； 不同等级的人同罪异罚。
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董仲舒有关的断狱案例曾被汇编成十 卷的《春秋决事比》，在两汉的司法实践 中被经常引用。到现在，原来的案例遗失 很多，现存史料中记载了少量案例，典型 案例有：
• 案例一：儿子误伤父亲 父亲和别人因口角发生斗殴，对方用刀刺父亲， 儿子拿棍子相救，结果误伤了父亲。有的官吏认 为儿子犯了殴打父亲的重罪，要按律处死。但董 仲舒根据孔子的观点，认为儿子的动机不是打父 亲，所以应免罪。 董仲舒引用春秋中的“许止误进药于父”案进 行类比，无罪释放。 ‚春秋之义，许止父病，进药于其父而卒。君 子原心，赦而不诛。甲非律所谓殴父也，不当 坐。‛
礼的性质
• 礼是一种习惯性规范，是一种内涵广泛的 以法律性质的规范为主体的综合性行为准 则；不完全等同于法律。 • 礼的内容到后世被分化，有的变成社会道 德，有的成为社会礼俗习惯，有的成为国 家礼仪，有的成为国家法律；
礼的作用
• 1、保护统治阶级利益，调整人们之间的社会 关系与法律关系，维护严格的宗法等级秩序。 礼，经国家，定社稷，序民人，利后嗣者也。 ——《左传隐公十一年》 • 2、预防犯罪。 夫礼，禁乱之所由生，犹坊止水之所自来 也。故以旧坊为无所用而坏之者，必有水败。 ——《礼记· 经解》
• 案例四：儿子殴打（未尽养育之责的）亲生父亲 • 甲把儿子乙送给了别人，儿子长大后，甲对他 说：你是我的儿子。结果乙一气之下打了甲二十 棍子。按照法律，打父亲要处死刑。但董仲舒认 为甲生了儿子不亲自抚养，父子关系已经断绝， 所以乙不应被处死刑。 仲舒断之曰："甲生乙，不能长育以乞丙，于 义已绝矣，虽杖甲，不应坐。"
法家的法律思想
• • • • • • • • 一、商鞅 对法律的看法 对法治的看法 刑无等级、以刑去刑 二、韩非 以法治国 以法为本 法、术、势相结合
二、秦朝灭亡反映出法家思想在封 建王朝治理实践中的失败
• 法家思想是一种实践性极强的国家主义和 功利主义的国家政治哲学与谋略体系。法 家学说的实践性有利于君主权力的增长和 国家力量的强化，但都是建立在武力和强 权之上，而对文化却是忽略的。法家思想 不适合作为一个新兴统一王朝的指导思想。 • 其后的儒家思想弥补了这一缺陷，使中国 的封建社会得以长久的延续发展。
三、汉朝初年‚无为而治‛
• 《约法三章》 • 前206年，刘邦与民约法三章“杀人者死， 伤人及盗抵罪”。
四、汉武帝独尊儒术
• 汉武帝时期法制指导思想从“崇尚黄老” 到“独尊儒术”
天下既定， 民亡盖臧，自天子不能具醇驷， 而将相或乘牛车。 ——《汉书· 食货志》 京师之钱累巨万，贯朽而不可校；太仓之粟 陈陈相因，充溢露于外，至腐败不可食。 ——《史记· 平准书》
• 为体现父子之亲的伦理原则， “亲亲得相 首匿”原则，规定：凡子为父、妻为夫、 孙为祖父母的犯罪行为进行包庇隐匿，不 负法律责任；父为子、夫为妻、祖父母为 孙的犯罪行为进行包庇隐匿，一般不负刑 事责任，若所犯为死罪，则上报廷尉，享 受‚上请‛的减免特权。
1.（三国时期）曹魏《新律》首次 正式规定“八议”
（二）立法过程中的儒家化 • 引经注律 • *为中国古代法律的儒家化提供了 重要的理论依据
（三）具体部门中法的儒家化 • 1、刑法原则的儒家化： • 矜老怜幼的恤刑原则 • 亲亲得相首匿的原则 • 贵族官员有罪先请
（三）具体部门中法的儒家化
• 2、婚姻家庭中强调父权和夫权
• 在家庭关系中强调父权—“父为子纲” • 在夫妻关系中强调夫权—“夫为妻纲”
透到法律中去。
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在西汉中期儒家思想取得正统地位后， 董仲舒等人提倡以《春秋》大义作为司法 裁判的指导思想，凡是法律中没有规定的， 司法官就以儒家经义作为裁判的依据；凡 是法律条文与儒家经义相违背的，则儒家 经义具有高于现行法律的效力。
春秋决狱的原则：原心定罪 考虑犯罪的社会危害性，将主观动机作为定罪 量刑的重要标准。 根据案件的事实，追究犯罪人的动机来断案。 如果他的动机是好的，那么一般要从轻处理，甚 至可以免罪。如果动机是邪恶的，即使有好的结 果，也要受到严厉的惩罚，犯罪未遂也要按照已 遂处罚。首犯要从重处罚。 本其事而原其志；志邪者不待成，首恶者罪 特重，本直者其论轻。‛——《春秋繁露· 精华》
第三章 中国传统法律文化 的核心：礼法结合
法律儒家化（礼法结合），是中国 传统法律形成发展中最重要的特点。
上编：传统法律儒家化的四阶段： • 西周——中国传统法律儒家化的最早溯源： 周公制礼 • 西汉——中国传统法律儒家化的开端 • 魏晋南北朝——中国传统法律儒家化的发 展 • 隋唐——中国传统法律儒家化的成熟 下编：中国传统法律儒家化的影响
⑴ “八议”指八种人犯罪后在审判上给与 特殊照顾，官府不得专断。 亲、故、 贤、能、 勤、贵、 功、宾。
• 亲：皇亲国戚。 • 故：故旧，皇帝的老朋友。 • 贤：地主阶级的知名人士，地位不一定很高，但 是名声很响。 • 能：有治国志军的杰出才能，不一定现在在位。 勤：树立的标兵、典型，为封建国家服务勤劳， 日夜在公。 • 贵：有固定标准的，标准是三品官以上，相当今 天的省部级干部。 • 功：为封建国家建立过大的功勋。 • 宾：全国只有一个人，有固定标准。
第三节 魏晋南北朝——中国传统法律 儒家化的发展 ——官吏贵族特权法的成型
• 周礼有“刑不上大夫，礼不下庶人” 原则，汉文帝采纳贾谊的建议，将其 作为定制，“是后大臣有罪，皆自杀， 不受刑。‛
• 为体恤礼中‚亲亲有杀（差）‛的差序原 则，始自高祖而终两汉之世，形成了“上 请”的特权原则，凡宗室、贵族及七品以 上官吏犯罪，司法机关无权径行裁决，由 中央廷尉讨论后，交皇帝定夺，量刑上多 有减免。
• 齐衰，齐的意思是缉，就是缝边的意思。 齐衰三年，父卒为母。 齐衰杖期，父在为母、丈夫为妻子。 齐衰不杖期，也是一年，但不用杖；兄 弟、姊妹（没有出嫁的姊妹）、祖父母、子 女、叔伯、侄子。（如果出嫁的姊妹降到大 功） 齐衰五月，为曾祖父母； 齐衰三月，为高祖父母。
第二节 西汉——中国传统法律 儒家化的开端
一、战国时期“儒家”与“法家” 之间的争鸣
• 春秋战国时期是中国历史上的大变革时期 在政治方面，周王室衰微，大国争霸，宗法 制遭破坏，“征伐自诸侯出”， 在经济方面，出现了封建的生产关系，形成 了地主阶级和农民阶级，出现了独立经营 的手工业者和商人。 在思想文化方面，出现了各种学派，形成了 百家争鸣的局面。
⑵ “八议”制度正式入律，八种人犯罪 后在审判上给与特殊照顾，标志着官僚贵 族司法特权正式法律化、制度化。 ⑶ “八议”制度发展到唐朝形成一整套 严密的规则，一直沿用到明清。
2、（晋朝）“官当”自《晋律》 开始入律
⑪封建官吏可以用官职爵位抵罪并折抵刑罚， 始于西晋，到北魏和南朝的陈朝就称为官 当，南朝《陈律》正式使用“官当”之名； ⑫是一种封建官吏的特权法； ⑬所折抵的刑罚就是两种，徒刑和流刑，死 刑不能抵，杖刑、笞刑不用抵，用铜赎就 可以。
3、《晋律》首创“准五服以制 罪”
• ⑴即亲属之间相互犯罪，要按照五等丧服 制确定的亲疏关系来定罪量刑。 • ⑵所谓五服，指五种丧服： 斩衰（Cui）（3年） 齐(zi)衰（3年、杖期、不杖期、5月、 3月） 大功（9月） 小功（5月） 缌麻（3月）
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斩衰，关系最近的亲属 守孝期间是三年；子女为父亲，妻子为 丈夫，大臣为君主；三年守孝期间要遵守 守孝的一系列规定。
第一节 西周——中国传统法律 儒家化的最早溯源：周公制礼
中国法律起源于“礼”和“刑”
• 1、礼 • 从字面上讲，指的是一种器具。后引 申为一种礼节仪式； • 来源于求神祈福的祭祀活动；
• 2、刑 • “刑始于兵”、“兵狱同制”
礼的制定 ： ‚周公制礼作乐‛
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周公以周族原有 的习惯法为基础， 结合现实需要，吸 收夏商礼中的有用 部分，制定了一套 完备而严谨的典章 制度和礼节仪式。