税务行政处罚的法律风险管理新

? (二)税务行政处罚适用依据多，容易出现问 题；
? (三)纳税人维权意识增强，处罚存在败诉法 律风险。
6
? 正确实施税务行政处罚，对于防范税务行政 处罚的法律风险具有非常重要的现实意义。
? 今天来讲税务行政处罚法律风险管理，试图 通过讲解税务行政处罚构成要件、原则和种 类，结合实际工作，加深理解，澄清一些似 是而非的观点，希望能够给大家的执法工作 带来一些启示, 提高防范法律风险的意识。
7
风险无处不在
? 中国面孔，美国国籍，网络 大V，天使投资人，明知投
资有风险，言行须谨慎，却 又有失检点，近日因嫖娼被 警方拘留。(央视）
? 当上海的法官们想拼命甩掉
“嫖客”身份的时候，李双
江梦鸽夫妇在竭力为孩子争
取一个“嫖客”的名份，而
薛蛮子三天后就轻轻松松拿
到了官方认证“嫖客”身份!
所以：人比人气死人呐！
16
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 根据《征管法》第74条规定税务所可以做 出2000元以下的罚款。
? 此规定的法理背后是什么？ ? 是否所有2000元以下罚款都可以有权做出
吗？
17
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 该规定背后的法理是，法律特别授权税务 所这个处罚权限以解决行政处罚效率问题。
?
? 税务行政处罚的 ?法律风险管理
?
?
揭阳市地方税务局 黄汉城
1
有朋自远方来，不亦乐乎
2
3
4
? 【数字看形势】
? （一）税务机关涉及可处罚情形有80种之多
? （二）税务机关近年的败诉率居高不下，达 到80%左右，远高于全国行政机关40%的平 均败诉率。
5
? 【问题的提出】
? (一)税收事务繁多，处罚情形复杂，工作难 度大；
? 根据该规定及实施细则第9条第1款规定， 税务总局、省局、市局、县局、税务分局、 税务所以及省以下稽查局均有税务行政处 罚权。
13
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 1、税务总局稽查局是否有处罚权？ ? 2、征管法条文规定的税务分局是否与பைடு நூலகம்些
市现行的“税务分局”一致？ ? 如果不一致，这些市现行的“税务分局”
（网友)
8
风险无处在且会演进
? 2013年8月16日光大证券一
个“乌龙指”使得大盘瞬间 飙升6%，后又回落；在股 指期货卖空或盈利34亿元。
? 自己买入实盘损失1.94亿元， 股票1.5个跌停，损失市值 51亿元；总裁辞职。
? 证监会立案调查，1.公司形
象受损；2.股民索赔；3. 查
实，该公司利用内幕信息交
的处罚权限是如何体现？
14
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 答案1是否定的，总局稽查局按法律规定只有指导 管理权，没有对外执法权。
? 答案2也是否定的，根据《行政处罚法》第 20条规 定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地 方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
? 由此可见《征管法》所指的税务分局是指在一些 大城市为适应管理需要而设立的县级或以上的税 务分局。（比如广州的从化、番禺等）
11
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 实施主体。简言之就是行使行政处罚权的 税务行政机关。
? 可能有人说其实这个很好理解，从事税务 工作多年甚至几十年了，难道连这个最基 本的执法主体都搞不清楚吗？其实未然。
12
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 《征管法》第14条规定：“本法所称税务 机关是指各级税务局、税务分局、税务所 和按照国务院规定设立的并向社会公告的 税务机构”。
20
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 为了避免此执法真空，税务总局以发文形 式在《国家税务总局关于稽查局职责问题 的通知》中明确稽查局的现行职责是指：
? 稽查业务管理、税务检查和税收违法案件 查处；凡需要对纳税人、扣缴义务人进行 账证检查或者调查取证，并对其税收违法 行为进行税务行政处理（处罚）的执法活 动，仍由各级稽查局负责。
? 税收事务涉及到大量简单重复的行政处罚， 如果不赋予基层征收机构相应处罚权，不 便于管理和方便纳税人。
? 税务所虽是派出机构，但因法律授权而获 得授权性行政主体的资格，其在行使职权 范围内处罚时可以成为独立行政主体。
18
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 根据旧《发票管理办法》实施细则第 45条 第1款之规定，对于发票违法行为的处罚， 税务所的处罚权限只在1000元以下
易做空，被罚没5.2亿元，
涉嫌操纵市场触犯刑律。
9
? 【概念的界定】
? 风险：简而言之就是指承担不利后果的可能
性。
? 税务行政处罚的法律风险概念：指因违法或 不当的处罚而应当承担由此带来的不利法律
后果。
10
税务行政处罚法律风险的表现形式
? 1、处罚被上级撤销 ? 2、处罚被法院判令败诉 ? 3、被进行执法过错责任追究 ? 4、被公法部门刑事责任追究 ? 5、其他
? 2011年2月1日新修订执行的发票管理办法， 则同步修改为 2000元以下的了，需要注意。
19
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 稽查局的职权是什么？ ? 按照《征管法》实施细则第9条第2款规定，
“稽查局专司偷税、逃避追缴欠税、骗税、 抗税案件的查处”。 ? 按此规定，稽查局专门负责偷、逃、骗、 抗税重大案件的查处，那么其他形式的税 务违法案件就无权查处了。
? 这与一些市现行设立的县级以下的“税务分局” 法律地位是不一样的。
15
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 问题依然存在，县级以下的“税务分局” 如果视同税务所，则能做出2000元以下的 罚款，否则会出现法律地位悬空的尴尬， 属于主体不适格，这其实已经隐藏很大法 律风险了。
? 解决办法可通过修改《征管法》第14条规 定扩大税务分局的外延。
22
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 《立法法》规定，法院审理时候，必须依据法律、 法规进行审理，规章可以参考适用。
? 对此进行行政司法解释。
21
税务行政处罚的构成要件之——实施主体
? 现在问题就出来了，税务总局是否有权对此进行 行政司法解释，此类解释能否为司法机关接受？
? 答案是难于肯定的。未经国务院授权税务总局是 无权对实施细则第 9条第2款规定做出扩权性解释 的。
? 注意这里的扩权性解释，它是将专司四类社会危 害性质较为严重的税收违法案件的查处扩大到了 对所有的税收违法案件查处。