第二章立法的历史发展

（三）、封建制国家的立法技术 ）、封建制国家的立法技术 1、中国：在法典编纂方面，民刑不分、实体 、中国：在法典编纂方面，民刑不分、 与程序不分的综合法典形式， 与程序不分的综合法典形式，以律作为最重要 的法律渊源。中华法系既重视成文法的制定， 的法律渊源。中华法系既重视成文法的制定， 又注意用判例作为一种法律渊源来弥补成文法 的不足看，它兼具大陆法系和英美法系的优点， 的不足看，它兼具大陆法系和英美法系的优点， 是法律文化发展中的一种独特的立法技术。 是法律文化发展中的一种独特的立法技术。 2、西方：立法技术不尽相同形成了大陆法系 、西方： 和英美法系。 和英美法系。
（一）、立法产生的经济原因 ）、立法产生的经济原因 事例:云南景颇族 云南景颇族。 事例 云南景颇族。解放前我国云南景颇族仍处于原始 社会地域公社时期,景颇族农村公社首领也称 山官” 山官 景颇族农村公社首领也称“ 社会地域公社时期 景颇族农村公社首领也称“山官”,山官 多由氏族酋长转化而来。因为山官担任公职付出劳动,群众 多由氏族酋长转化而来。因为山官担任公职付出劳动 群众 已有意提供报偿。凡村民猎获野兽或杀牲祭祀,都送山官一 已有意提供报偿。凡村民猎获野兽或杀牲祭祀 都送山官一 腿肉,称为 宁贯” 同时又因山官调解纠纷费时较多 称为“ 同时又因山官调解纠纷费时较多,陇川县 腿肉 称为“宁贯”;同时又因山官调解纠纷费时较多 陇川县 邦瓦寨经村民会议讨论后决定每户每年送山官谷子一驮(2 邦瓦寨经村民会议讨论后决定每户每年送山官谷子一驮 市斤),称 石瓦谷” 石瓦 石瓦” 公共”之意)。 箩,合60市斤 称“石瓦谷”(“石瓦”为“公共”之意 。后 合 市斤 来因为有些户头拖欠不交,改为每年春播和秋收时 全村劳力 来因为有些户头拖欠不交 改为每年春播和秋收时,全村劳力 改为每年春播和秋收时 都各为山官劳动一天,称为 石瓦拢” 称为“ 石瓦谷” 都各为山官劳动一天 称为“石瓦拢”。“石瓦谷”、“石 瓦拢”的性质,主要方面还是山官公职劳动的合理报酬 主要方面还是山官公职劳动的合理报酬。 瓦拢”的性质 主要方面还是山官公职劳动的合理报酬。但 由于是群众献出,人多物多 数量自然无法与山官劳动对等,其 人多物多,数量自然无法与山官劳动对等 由于是群众献出 人多物多 数量自然无法与山官劳动对等 其 中已隐藏着山官的多占,从而开始使这种习惯法具有了合理 中已隐藏着山官的多占 从而开始使这种习惯法具有了合理 及不合理的两重性、过渡性和短暂性。到了国家出现后,官 及不合理的两重性、过渡性和短暂性。到了国家出现后 官 员的报酬就被捐税代替了。 员的报酬就被捐税代替了。
三、资本主义国家的立法
（一）、资本主义国家立法的本质特征和 ）、资本主义国家立法的本质特征和 指导思想 1、私有财产不可侵犯的原则 、 2、契约自由原则 、 3、三权分立的代议制民主政治原则 、 4、维护资产阶级的自由平等和人权 、 5、法治原则 、
（二）、资本主义国家的立法制度 ）、资本主义国家的立法制度 1、立法机关通常是在普选的基础上产生的。 、立法机关通常是在普选的基础上产生的。 2、立法权主要由议会掌握和行使。（少数服 。（少数服 、立法权主要由议会掌握和行使。（ 从多数的原则） 从多数的原则） 3、立法通常都确立了一套固定而严格的程序 、 制度。 制度。
（三）、立法产生的文化条件 ）、立法产生的文化条件 傣族在审理诉讼纠纷时， 傣族在审理诉讼纠纷时，如果最源自文库不能确 定谁对谁错，或是否有罪，则要借助“ 定谁对谁错，或是否有罪，则要借助“神”的 力量来进行裁决。 力量来进行裁决。神明裁判法是宗教祭祀在法 律上的体现，即以“神灵的旨意”来裁决诉讼。 律上的体现，即以“神灵的旨意”来裁决诉讼。 在傣族封建成文法中对此有明确的规定:考查 在傣族封建成文法中对此有明确的规定 考查 犯罪者时，如果审判不出结果， 犯罪者时，如果审判不出结果，最后就用请神 裁判的方式加以解决，烧着火或煮着开水， 裁判的方式加以解决，烧着火或煮着开水，把 东西放在火里或开水，让被考查的人用手去取， 东西放在火里或开水，让被考查的人用手去取， 经过神的审查，就可以鉴别出谁是好人， 经过神的审查，就可以鉴别出谁是好人，谁是 坏人。 坏人。
（二）、封建制国家的立法制度 ）、封建制国家的立法制度 1、中国：立法制度建立在君主专制基础上，将最高的国家立 、中国：立法制度建立在君主专制基础上， 法权赋予皇帝，在法律上没有任何限制。 法权赋予皇帝，在法律上没有任何限制。 （1）君主既是最高的立法者，又是最高的司法官和行政首脑， ）君主既是最高的立法者，又是最高的司法官和行政首脑， 集立法、行政和司法权于一身。 集立法、行政和司法权于一身。 （2）礼法合一。 ）礼法合一。 家族” （3）立法和统治的基础是“家”和“家族”，对个人的地位 ）立法和统治的基础是“ 和权利未给予应有的规定，民事立法非常薄弱。 和权利未给予应有的规定，民事立法非常薄弱。 （4）重视刑事立法，残酷性十分突出。 ）重视刑事立法，残酷性十分突出。 2、西方：中世纪一些实行等级君主制的国家中，君主和等级 、西方：中世纪一些实行等级君主制的国家中， 代表机关分别行使立法权， 代表机关分别行使立法权，从而使立法制度发生了很大的变 化。
第二章 立法的历史发展
第一节 立法的产生 第二节 不同历史类型国家立法的发展 第三节 从古代立法到近现代立法发展 的若干规律
第一节 立法的产生
一、对立法产生的不同理解和解释 我国法学界对立法产生主要有两种不同理解： 我国法学界对立法产生主要有两种不同理解： ）、有法就有立法 有法就有立法， （一）、有法就有立法，立法的产生就是之法 的产生，亦既法的起源； 的产生，亦既法的起源；其中既包括人类社会 最初认可习惯法的活动， 最初认可习惯法的活动，也包括后来才有的指 定成文法的活动 ）、立法产生于制定成文法 立法产生于制定成文法。 （二）、立法产生于制定成文法。但其中又有 不同认识： 不同认识： a立法始于古代成文法的产生 立法始于古代成文法的产生 b立法产生近代 立法产生近代
（二）、立法产生的政治原因 ）、立法产生的政治原因 中国广西大瑶山盘村瑶族,在中国近代仍处于原始社 中国广西大瑶山盘村瑶族 在中国近代仍处于原始社 会末期刀耕火种的阶段。虽有清王朝的封建统治,但其本 会末期刀耕火种的阶段。虽有清王朝的封建统治 但其本 族还处于原始社会晚期、农村公社形成不久的时代。 族还处于原始社会晚期、农村公社形成不久的时代。农 村公社村寨的头人为解决日增的社会矛盾,联合制定了习 村公社村寨的头人为解决日增的社会矛盾,联合制定了习 惯法,这是十分明确的 盘村瑶族的石牌制度,是农村公社 这是十分明确的。 惯法 这是十分明确的。盘村瑶族的石牌制度 是农村公社 初期各村寨所实行的习惯法,它是由一个或几个村寨为一 初期各村寨所实行的习惯法 它是由一个或几个村寨为一 个单位所订立的需要共同遵守的规范,叫“石牌律”。除 个单位所订立的需要共同遵守的规范 叫 石牌律” 大多数石刻外,也有少数写在白纸上或木板上 也有少数写在白纸上或木板上。 大多数石刻外 也有少数写在白纸上或木板上。村寨的主 要领导者是“石牌头人”,他是村民纠纷和争执的裁决者。 要领导者是“石牌头人” 他是村民纠纷和争执的裁决者。 他是村民纠纷和争执的裁决者 石牌头人的产生是由于他处事公道,裁决公平 裁决公平,渐渐得到大 石牌头人的产生是由于他处事公道 裁决公平 渐渐得到大 家的信赖与拥护,就自然地成为村里的头人 就自然地成为村里的头人。 家的信赖与拥护 就自然地成为村里的头人。这些人不脱 离生产,但在解决纠纷中可以得到少量的报酬 但在解决纠纷中可以得到少量的报酬。 离生产 但在解决纠纷中可以得到少量的报酬。
（二）、奴隶制国家的立法制度 ）、奴隶制国家的立法制度 1、共同点：立法权通常都集中于君主一 、共同点： 人之身，立法过程无法定的程序可言， 人之身，立法过程无法定的程序可言， 所以立法活动不可能达到法治的程度。 所以立法活动不可能达到法治的程度。 2、东西方的不同点 、 东方：君主独揽立法权的专制立法制度。 东方：君主独揽立法权的专制立法制度。 西方： 西方：奴隶制的民主政体
二、封建制国家立法
（一）、封建制国家立法的本质特征和指导思想 ）、封建制国家立法的本质特征和指导思想 1、本质特征：在经济上确认封建制的生产方式和政治上维 、本质特征： 护封建地主阶级的统治。 护封建地主阶级的统治。 2、立法指导思想 、 中国：儒家学说一直居于统治地位，成为正统的法律思想。 中国：儒家学说一直居于统治地位，成为正统的法律思想。 这种法律思想将儒家经典和宗教神学相结合， 这种法律思想将儒家经典和宗教神学相结合，将地上君权与 天上神权相结合，通过政权的力量，使其成为政治、 天上神权相结合，通过政权的力量，使其成为政治、社会甚 至家庭生活的最高准则，也成为立法的思想理论基础。 至家庭生活的最高准则，也成为立法的思想理论基础。 西方：基督教的神学思想居于垄断地位。中世纪后期， 西方：基督教的神学思想居于垄断地位。中世纪后期，在立 法中出现了一些反映资本主义生产关系的规定。 法中出现了一些反映资本主义生产关系的规定。
（三）、奴隶制国家的立法技术 ）、奴隶制国家的立法技术 1、在法典编纂方面，有些奴隶制国家的立法技术 、在法典编纂方面， 达到了较高的水平。 达到了较高的水平。 汉穆拉比法典》 司法判例的汇编） 《汉穆拉比法典》（司法判例的汇编） 《查士丁尼民法大全》（表明古罗马的立法技术 查士丁尼民法大全》 水平很高） 水平很高） 2、奴隶制国家制定的成文法典，均属于民刑不分、 、奴隶制国家制定的成文法典，均属于民刑不分、 实体与程序不分的综合性法典。 实体与程序不分的综合性法典。 3、君主的命令一般也是法律。 、君主的命令一般也是法律。 4、西方奴隶制国家的法律渊源多样化。 、西方奴隶制国家的法律渊源多样化。
第一节 立法的产生
二、立法产生的原因和条件 恩格斯的一句话： 恩格斯的一句话：“在社会发展某个很早 的阶段，产生了这样一种需要： 的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着 的产品生产、 的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束 起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。 起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。 这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。 这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。 随着法律的产生， 随着法律的产生，就必然产生出以维护法律为 职责的机关——公共权力，即国家。随着社会 公共权力， 职责的机关 公共权力 即国家。 的进一步的发展， 的进一步的发展，法律进一步发展为或多或少 广泛的立法。 广泛的立法。”
第二节 不同历史类型国家立 法的发展
一、奴隶制国家的立法 ）、奴隶制国家立法的本质特征和指导思想 （一）、奴隶制国家立法的本质特征和指导思想 1、本质特征：经济上确认奴隶制的生产方式和政治 、本质特征： 上维护奴隶主阶级统治。 上维护奴隶主阶级统治。 2、奴隶制国家立法指导思想 、 古东方的特点是： 古东方的特点是：利用神权为以君主为代表的奴 隶主阶级的经济统治、政治统治和文化统治服务。 隶主阶级的经济统治、政治统治和文化统治服务。 古西方的特点是：以自然法理论为奴隶制度进行 古西方的特点是： 辩护。 辩护。
三、认可习惯法和制定成文法
（一）、认可习惯法是制定成文法的起点 ）、认可习惯法是制定成文法的起点 ）、从认可习惯法到制定成文法是法律文 （二）、从认可习惯法到制定成文法是法律文 化发展的必然 ）、法学家阶层的形成和他们对立法理论 （三）、法学家阶层的形成和他们对立法理论 和立法技术的研究探索， 和立法技术的研究探索，也促进了认可习惯法 和制定成文法的发展。 和制定成文法的发展。 ）、从认可习惯法到制定成文法后 从认可习惯法到制定成文法后， （四）、从认可习惯法到制定成文法后，各国 大体上分别是沿着制定成文法和认可判例法两 个方向继续发展的。 个方向继续发展的。