第二章 诉与诉权 民诉 民事诉讼 课件

辽宁省高级人民法院： 你院“关于企业法人营业执照被吊销后，其民事
诉讼地位如何确定的请示”收悉。经研究，答复如下： 吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依
照国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行 政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行 清算，清算程序结并办理工商注销登记后，该企业法 人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至 被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己 的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落 不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照 企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准 许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果 不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应 作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示 中涉及的问题，可以参照上述精神处理。
再次起诉离婚，但没有提出新情况、新理由
D. 甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆
价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙
请求给付汽车
１４４、当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后， 当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院 应予受理。
原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没 有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可比 照民事诉讼法第一百一十一条第（七）项的规 定不予受理。 《民诉意见》
D．甲公司起诉乙公司，要求乙公司立即停止施工
或采取有效措施降低噪音，属于变更之诉
诉的识别
1 根据诉的主体来识别诉
2 根据诉讼标的来识别诉
（1）权利保护形式或诉的类型不同，则诉 讼标的不同。（确认-给付）
（2）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼 标的之实体内容不同，则诉讼标的不同。（借 款-货款 借贷关系-买卖关系）
2 民事诉权是当事人平等享有的宪法基本权
3 诉权具有程序内涵和实体内涵
（请求法院行使审判权，旨在启动诉讼程序； 所欲获得的具体法律地位或具体法律效果）
4 诉权与诉讼权利
诉权与诉讼权利的联系：
（1）诉权的行使是当事人行使诉讼权利的前 提条件，因为诉权的合法行使能够启动诉讼程 序，在诉讼程序中当事人才能享有和行使诉讼 权利。
2 合wenku.baidu.com的数个诉讼标的或数个诉须适用 相同的诉讼程序。
3 法院对合并的数个诉均有管辖权。
（二）诉的变更 包括：诉的主观变更和诉的客观变更
狭义：指替换变更，是指在同一诉讼程序中，同一 原告对同一被告，以新的诉讼标的替换原诉的诉讼标 的，从而将原诉替换为新诉。
广义：还包括追加变更，即维持原来的诉讼标的而 另外增加诉讼标的。实际上形成诉的客观合并。
应当借鉴外国的合理做法，将起诉要件和 诉讼要件划分开来。
（二）诉讼要件 绝对诉讼要件（法院依职权应当主动审查）
1 有关法院的诉讼要件（审判权 管辖权） 2 有关当事人的诉讼要件（能力 适格 ） 3 有关案件或诉讼标的的诉讼要件（一事不 再理，诉的利益） 相对诉讼要件（只有在被告提出异议时法院才 予考虑），主要有：无合法仲裁协议等。
法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。 2 诉讼标的是指当事人之间发生争议的民事
实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权 利。 3 诉讼标的是指当事人之间发生争议的请求 法院审判的民事实体法律关系或者当事人所享 有的民事实体权利。
（二）诉讼请求
是原告以诉讼标的为基础提出的具体实体请求。
换言之，诉讼请求是指原告获得实体（法）上的具体法
此复
习题选练：2004年司法考试题
72．下列哪些案件人民法院应当受理？ A．林某曾与李某同居3年，二人分手时产生纠纷，林
某起诉李某，要求赔偿“青春费”5万元 B．甲诉乙离婚，法院于2004年3月判决不准离婚；
2004年7月乙起诉甲，请求离婚 C．陈某下落不明3年，其丈夫不申请宣告失踪，直接
A.王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大 明的6000元钱
B.王大明要求刘大壮支付的6000元租金
C.王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘 大壮之间存在的房屋租赁关系
D.王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法 律关系
习题选练：2006年司法考试题
41．乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房 租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但 要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列 关于本案的哪种说法是正确的？
（4）诉权的实体内涵使其有别于诉讼权利。
二、民事诉权的要件
（一）民事诉权的要件 1 主体方面要件（主观要件）：即有权请求
诉讼救济的主体，主要包括具有当事人能力、 当事人适格等。 2 客体方面要件（客观要件）：主要包括法 院对案件拥有民事审判权、诉的利益、不受既 判力或一事不再理原则的拘束、无合法的仲裁 协议等。
应当送达反诉被告。 3 由于反诉是一相对独立的诉，所以反诉不
因本诉撤回或终结而推动效力。 4 法院受理反诉后，应当在同一程序中合并
审理本诉和反诉，在审理中可以合并辩论也可 以分开辩论或限定辩论。对本诉和反诉应当分 别作出裁判。
四、诉讼抵销
（一）概念：
债务抵销在诉讼诉之前或诉讼之外进行的，叫
诉讼外。债务在民事诉讼中进行的，则叫诉讼抵销。
（2）证明权、辩论权等诉讼权利的行使有助 于实现诉权的实体内容或行使诉权的目的。
诉权与诉讼权利的区别：
（1）诉权主体是当事人，而诉讼权利主体包 括当事人、法院和证人等。
（2）与诉权主体相对的义务主体是法院，而 与诉权权利主体相对的义务主体是法院、对方 当事人或证人等。
（3）根据一事不二讼原则，同一纠纷的诉权 通常仅可一次行使，而许多诉讼权利可由双方 当事人多次行使。
A．确认之诉 B．形成之诉 C．给付之诉 D．变更之诉
习题选练：2004年司法考试题
36．下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？ A．甲起诉请求乙停止损害其名誉 B．丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合
同 C．男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻
抚养 D．王某起诉李某，请求解除收养关系
起诉离婚 D．甲村民想承包本村鱼塘，故起诉乙村民，请求判
决解除乙村民与本村的鱼塘承包合同
习题选练：2004年司法考试题
23.根据《民事诉讼法》规定，下列哪一案件法院不应当 受理?
A.1999年3月张洋诉至法院要求解除与妻子林秀虹的
婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月林秀虹向
法院起诉离婚
B.王昆与邓洁因合同履行发生纠纷，王昆要求法院确
诉的客观变更的要件： 1 变更后的新诉与原诉须适用相同的诉讼程序 2 在举证期限届满前变更 3 新诉不属于其他法院级别管辖、专属管辖和协
议管辖
第二节 反诉
一、反诉的含义
反诉，是指在本诉的诉讼程序中，本诉的被 告以本诉的原告为被告，提起的与本诉相关的 诉。本诉被告被称为“反诉原告”，本诉原告 被称为“反诉被告”。
习题选练：2008年司法考试题
86．关于诉的种类的表述，下列哪些选项是正确的？
A．甲公司以乙公司违约为由，诉至法院要求解除
合同，属于变更之诉
B．甲公司以乙公司的履行不符合约定为由，诉至
法院要求乙公司继续履行，属于给付之诉
C．甲向法院起诉乙，要求返还借款1000元，乙
称自己根本没有向甲借过钱，该诉讼属于确认之诉
解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后赵永
顺又以相同的理由向法院起诉。
五、诉的合并与诉的变更
（一）诉的合并 诉的主观合并和诉的客观合并 诉的客观合并的要件：
除了必须具备通常的起诉要件和诉讼要件 之外，还须具备的特殊要件有：
1 合并的数个诉讼标的或数个诉须由同 一原告向同一被告在同一诉讼程序中提出。
（3）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼 标的物不同，则诉讼标的不同。（原物-类物）
3 结合案件的具体事实来识别诉
四、起诉要件与诉讼要件
（一）起诉要件：通常包括提交合法的起诉状 和合法交纳案件受理费等。
在我国，起诉要件非常严格，包括了一些 诉讼要件，比如要求“原告与本案有直接利害 关系”实际上属于当事人适格要件、“属于人 民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管 辖”由分别为有关审判权和管辖权的诉讼要件。
当同时符合债务抵销要件和反诉要件时，被告则有
两种选择：（1）请求诉讼抵销；（2）提起反诉。
（二）反诉与诉讼抵销的区别：
区别
反诉
诉讼抵销
性质
独立的诉
非独立的诉
要件 符合起诉要件、合并 要件、反诉要件
无此要求
审判 本诉撤回或终结，反 只能合并审理，附随于 诉继续审理并判决 原诉，不能单独判决
既判力
有既判力
A．甲的主张是诉讼标的的变更 B．甲的主张是诉讼请求的变更 C．甲的主张是诉的理由的变更 D．甲的主张是原因事实的变更
三、诉讼的类型与诉的识别
（一）给付之诉－－是指原告请求被告履行一 定给付义务之诉。原告所主张的给付，包括被 告的金钱给付、物之给付及行为给付。
（二）确认之诉－－是指原告请求法院确认其 主张的民事法律关系或民事权益是否存在或是 否有效之诉。其诉讼标的是原告所拥有的支配 权。
（二）民事诉权消灭的情形 1 已被合法提起诉讼或处于审理过程中的； 2 法院已经作出确定判决的； 3 已经作出具有既判力的其他法律文书的； 4 法院按照《民诉法》第137条的规定，裁定终结诉
第二章 诉与诉权
（二）诉讼的构成要素 1 诉的主体－－原告与被告 2 诉的客体－－诉讼标的与诉讼请求 3 诉的原因－－案件实体事实，包括民事法
律事实和民事纠纷事实。
二、诉讼标的与诉讼请求
（一）诉讼标的 指当事人之间争议的请求法院审判的民事
实体法律关系或者民事实体权利。 1 诉讼标的是指当事人之间存在的民事实体
抵销的债权有既判力； 未抵销的债权无既判力
第三节 民事诉权
一、民事诉权的含义
民事诉权，是当事人享有的请求国家给予 民事诉讼保护的权利。亦即当民事权益受到侵 害或就民事法律关系发生争议时，当事人请求 国家法院行使司法权来保护民事权益或者解决 民事纠纷的权利。
1 民事诉权是当事人向法院行使的请求权
律地位或具体法律效果的诉讼主张。
诉的类型 诉讼标的
诉讼请求
给付之诉 确认之诉 形成之诉
请求权 支配权 形成权
给付什么或给付多少 确认法律关系存在或不存在 请求法院变动实体法律关系
习题选练：2002年司法考试题
28.王大明将房子租给刘大壮居住，月租金120 元。现王大明因刘大壮拖欠了5个月的房租未缴， 而诉诸法院，要求刘大壮给付6000元房租。现 问，此案的诉讼标的指的是什么?
（三）形成之诉－－是指原告利用法院判决变 动已成立或既存的民事法律关系或民事权益之 诉。形成之诉的实体法基本是原告所享有的形 成权。
习题选练：2007年司法考试题
41．甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建 一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚 决反对。乙不听。甲向法院起诉，请求法院禁 止乙的行为。该诉讼属于哪类诉？
（三）起诉要件和诉讼要件的调查
1 法院首先审查起诉要件是否具备，若起诉 要件具备则调查诉讼要件是否具备。
2 判断诉讼要件是否具备的时间，原则上至 言词辩论终结之时。
3 诉讼要件的调查顺序法律没有严格规定， 而由法院根据具体情况决定。
4 相对诉讼要件，须待当事人提出异议后法 院才调查。而公益性较强的诉讼要件，法院须 职权调查。
5 在不具备绝对诉讼要件的情况，法院作出 的本案判决是违法判决，通常按无效判决处理。
习题选练：2005年司法考试题
76.对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁 定驳回起诉？
A. 甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉
讼时效
B. 甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司
已被吊销营业执照
C. 甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲
认合同中的仲裁条款无效
C.邹某12岁时与邻居陆某(当时13岁)玩耍，被陆某不
慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未
提出赔偿要求。15年后，陆某成了远近闻名的企业家，邹
却因身有残疾生活窘迫，邹某以陆某伤害了其眼睛为由起
诉至法院要求陆某赔偿其经济损失
D.赵永顺以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求
二、反诉的要件：
1 通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告 提起的。
2 在举证期限届满前提起反诉。 3 反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。 4 反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件
事实方面存在着法律上的牵连关系。
三、反诉的程序
1 法院应当依职权审查是否具备反诉要件。 2 提起反诉应当提交反诉状（实为起诉状），