换股案例

[转载]关于母子公司吸收合并(2012-08-05 09:19:36)转载▼标签：转载原文地址：关于母子公司吸收合并作者：投融资与担保业务关于母子公司吸收合并笔者近日接到一件吸收合并方面的法律事务，客户要求以子公司吸收合并母公司，我甚是困惑，因为子公司不能吸收合并母公司，反之可以，客户遂提供了如下所述的背景资料（两个案例及评析），认为有这方面的案例，应不存在法律障碍。

我仔细阅读了以下，归纳出我自己的观点，以飨读者：1、母公司可以吸收合并子公司，但子公司不可以吸收合并母公司；因为一般母公司是股东，子公司是公司，先有股东才可能衍生出公司，正如先有鸡才能生蛋；没有股东焉有公司，公司依附于股东而存在，没有股东或者说吸收股东、注销股东，公司就无法存在。

2、下属案例本质是通过换股行为，让母子公司之间的法律地位发生倒换，子公司变更为母公司、母公司变更为子公司，然后一并实施母公司吸收合并子公司。

即换股和吸收合并同时操作。

实质仍然是母公司吸收合并子公司。

3、子公司所谓吸收合并母公司，实际上可能分为两种情况：1、母公司持有子公司的股比在51%至99%之间，子公司回购母公司所持股权，从而实现定向减资（股转债），母子公司均仍然存在，但母公司由投资人变更为债权人；2、母公司持有子公司100%股权，子公司如回购母公司所持100%股权，实际上不可行，因为该种情况下会导致子公司的全部股权注销，即导致子公司注销，故该种情形下的回购是母公司对子公司实施解散。

但该过程中，如果子公司如找到合适的股权受让者，则子公司不必解散，演变为一种股权间接转让行为。

【东软集团-上市公司吸收合并母公司实现整体上市】合并双方基本情况被合并方东软集团持有合并方东软股份50.30%的股份，是东软股份的控股股东，东软集团已将东软股份纳入合并报表范围，东软股份的业务已经是东软集团业务的重要组成部分。

本次合并仅为公司结构上的变化，合并后存续公司的主要业务与合并前东软集团相比不会发生重大变化。

一、合并方案（一）合并方式东软股份拟以换股方式吸收合并其控股股东东软集团。

东软集团的资产和业务中，东软股份占主要部分，部分业务由其和东软股份成立的合资企业（由东软股份控股）共同开展。

同时，东软集团的资产优良，业务模式简单、完整，业务领域相对集中，因此东软股份将通过换股吸收合并东软集团的方式实现整体上市，即东软集团全体股东分别以其对东软集团的出资额按照合并双方确定的换股价格和换股比例转换成东软股份（“存续公司”）的股权，以实现东软集团非融资整体上市。

本次合并完成后，东软集团的全部资产、负债及权益并入存续公司，其现有的法人资格因合并而注销。

东软集团持有的东软股份的全部股份（包括限售流通A 股139,878,823股及非限售流通A股1,700,985股，共计141,579,808股）将随之注销。

东软集团原股东的出资额全部转换为东软股份的股权后，为限售流通A 股，股票限售期为三年，自东软股份刊登股份变动公告之日起三年内不得转让，限售期满后方可上市流通。

（二）合并基准日、合并生效日及合并完成日1、合并基准日本次合并以2006年12月31日作为合并基准日，该日为本次合并审计、评估基准日。

2、合并生效日本次合并以东软股份股东大会和东软集团董事会决议通过，相关审批机关批准为先决条件，并以获得中国证监会对本次合并的核准之日作为合并生效日。

3、合并完成日本次合并以作为存续公司的东软股份就本次合并完成变更登记之日为合并完成日。

（三）股权处置方案1、换股的股票种类及面值境内上市人民币普通股（A股），每股面值为人民币1元。

2、换股对象本次换股吸收合并前的东软集团全体股东。

3、换股价格东软股份的换股价格为每股24.49元，东软集团的换股价格为每一元注册资本7.00元，该换股价格已经合并双方董事会及东软股份股东大会批准。

（1）东软股份换股价格的确定鉴于东软股份已经是在上海证券交易所挂牌的上市公司，二级市场上的股票价格可以较为公允的作为其估值的参考，因此其换股价格采用市价方法确定。

本次换股吸收合并事宜首次董事会（四届九次）公告前一个交易日东软股份的收盘价为24.49元/股，前20个交易日股票均价为22.78元/股，为了更好的保护东软股份非限售流通股股东利益，根据孰高原则确定东软股份的换股价格为24.49元/股。

（2）东软集团换股价格的确定在资本市场上，对非上市企业的估值通常采用可比公司估值法，即选择同行业已上市公司的市盈率作为参考市盈率，该种方法具有可比性强、简单、易于理解等优点，因此东软集团的换股价格采用资本市场通用的市盈率估值法确定，并以评估机构采用收益现值法评估的结果为基础进行了验证和参考。

目前在国内A 股市场软件类上市公司的平均市盈率为40倍左右，而国际上以软件外包为主要业务的上市公司的平均市盈率在30倍左右，考虑到东软集团在国内软件外包行业的地位及成长性，确定其合理市盈率为35倍。

立信会计师事务所有限公司对东软集团2007年盈利预测报告进行了审核并出具了信会师报字[2007]第20418号审核报告，东软集团2007年归属于母公司股东的预测净利润为27,166万元，可计算出每一元出资额的收益为0.20元，因此最终确定东软集团的换股价格为每元出资额7.00元。

北京中企华资产评估有限责任公司利用收益现值法对东软集团所有者权益的市场价值进行了评估，以2006年12月31日为评估基准日的东软集团所有者权益的市场估值为844,395.23万元。

其中，资产评估报告中对东软集团持有的东软股份50.3%股权的长期投资以2006年12月31日为基准日的市场估值260,536.40万元。

由于东软股份的换股价格24.49元/股是依据本次合并事宜四届九次董事会决议公告日2007年1月22日前一个交易日收盘价确定的。

为了使东软集团持有的东软股份50.3%股权的长期投资价值确定更为科学和合理，并与东软股份的定价基准一致，对东软集团持有的东软股份这部分股权估值应同样采用2007年1月17日收盘价计算。

经调整，东软集团所有者权益的合理市场估值为930,587.78万元，折合每元出资额的合理市场估值为6.91元，与利用可比公司法计算的东软集团的换股价格基本相当。

4、换股比例东软股份的换股价格为24.49元/股，东软集团的换股价格为7.00元/元出资额，那么换股比例的计算公式为：换股比例＝东软集团换股价格/东软股份换股价格=1：3.5即东软集团的每3.5元出资额可以转换为1股东软股份的股份。

5、现金选择权实施方法为了保护东软股份非限售流通股股东的利益，本次合并设定了现金选择权。

东软集团持有的东软股份的非限售流通A股（共计1,700,985股）不行使现金选择权，合并完成后予以注销；其余非限售流通A股由持股人自行选择全部或部分行使现金选择权。

行使现金选择权的股份将由宝钢集团支付现金对价，相应股份亦将转让给宝钢集团。

本次合并现金选择权价格为24.49元/股，该价格等于东软股份换股价格。

本次合并现金选择权实施股权登记日收市后在证券登记结算机构登记在册的东软股份股东（东软集团除外）有权按其持有的东软股份的股票申报行使现金选择权，将所持股份转让予宝钢集团，并由宝钢集团支付现金对价。

6、换股方法现金选择权行权完成后，东软集团股东以其对东软集团的出资额按照换股比例转换为存续公司东软股份的股票。

原东软集团股东持有的存续公司股票数量按其对东软集团的出资总额除以3.5计算。

换股后，东软集团股东所持东软集团的全部出资额转换为东软股份的股份数应为整数，即384,741,043股（精确到1股）。

东软集团各股东换股取得的东软股份的股份数应为整数。

东软集团股东所持出资额除以3.5后的股数不是整数的，按小数点后尾数(保留三位)大小排序，尾数相同者随机排序，从大到小将余股向每位股东依次送一股，直至实际换股数为384,741,043股。

7、换股数量根据合并双方确定的换股比例，东软集团的注册资本总计转换为东软股份股票的数量为384,741,043股。

8、限售期东软集团现时股东的出资全部转换为合并完成后存续公司东软股份的股权，该等股份将为限售流通A股，股票限售期为三年，自东软股份刊登股份变动公告之日起三年内不得转让，限售期满后方可上市流通。

该限售承诺已经完全满足了东软股份股权分置改革中的相关承诺。

（五）资产、负债及股东权益的处置原则1、资产、负债及股东权益的处置原则本次合并完成后，东软股份将成为合并后的存续公司，承接东软集团的资产、债权并承担东软集团的债务及责任，东软集团的法人资格将注销。

合并双方约定，在合并完成日之前不再对各自滚存的未分配利润进行分配，合并完成日前的未分配利润由合并后存续公司全体股东享有。

2、资产保全措施根据合并协议，在签订合并协议后至合并完成日，合并双方应以合并基准日的资产负债表为基准，并遵循以往的经营惯例对现有的资产及经营实施保全措施。

任何一方董事会签署、变更、解除重要商务合同，处置重大债权、债务、主要固定资产或重大投资等事项，均需事前以书面形式通知对方董事会，并在征得对方董事会同意后方可实施。

（六）经营管理重组方案本次合并完成后，存续公司将组织相应的人力和物力，根据合并协议办理原东软集团的全部资产、负债和权益纳入存续公司的权属变更工作，为存续公司的管理和运行奠定基础。

……（七）对合并双方董事、高级管理人员及员工的安排本次合并完成后东软集团的职工，全部并入存续公司。

根据《劳动合同法》第三十四条的规定，东软集团职工与东软集团签署的劳动合同于本次合并完成后继续有效，该等劳动合同项下东软集团的权利和义务由合并完成后的存续公司承继，存续公司将根据其原任职岗位、专业特长和业务方向进行妥善的工作安排。

同时，为妥善处理吸收合并完成后职工的安置及相关事宜，目前东软股份和东软集团的人力资源管理部门和法务部门已经抽调人员组成了专门的工作小组，负责处理本次吸收合并后的员工安置、劳动关系和养老保险等福利待遇承继等工作，以保障员工得到妥善安置，福利待遇等不受影响。

合并完成后，东软集团原董事会因合并而终止履行职权，董事亦相应终止履行职权。

合并完成后，存续公司东软股份将会根据实际工作需要而对现有董事会、监事会进行改组。

东软股份董事会、监事会成员自合并完成日起为存续公司的董事、监事，直至其继任者根据存续公司的公司章程的规定被正式任命或接任，或直至存续公司批准其辞职或被解职。

东软股份管理人员自合并完成日起为存续公司的管理人员，直至其继任者根据存续公司的公司章程的规定被正式任命或接任，或直至存续公司批准其辞职或被解职。

自合并协议签署日至合并完成日，在东软股份完成工商变更登记及东软集团完成注销登记前，东软集团董事会对股东负有的义务并不当然解除。