法制史复习资料整理

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名词解释

1.《法经》：

《法经》是战国初期魏国李悝制定的。李悝力主变法改制，提倡法治，在总结春秋以来各诸侯国新兴地主阶级的立法经验的基础上，著《法经》六篇，分别是《盗》、《贼》、《网》、《捕》、《杂律》、《具律》。《法经》初步确立了封建法制的基本原则和体系，对后世的立法产生了很大影响。

2.“三司推事”：

唐代遇有特别重大案件，由大理寺、刑部、御史台三个机构的长官大理寺卿、刑部尚书、御史中丞共同审理，称作“三司推事”或“三司会审”。三司推事可以保证案件公正、合法地审断，也有利于皇帝对司法权的控制，防止臣下擅权。

较次要的，或外地发生的案件，则由上述三机关的副职或下属去审理，称“小三司”。

3.“干名犯义”：

元代强化了前代关于诉讼当事人在身份上和资格上的限制，确立“干名犯义”的罪名。它是指除了反叛、谋逆、故杀人外，凡子证其父、奴告其主、妻妾弟侄告发父兄叔伯等诉讼行为，都被认为是大伤风俗的“干名犯义”，一律禁止。这一规定为明、清所继承，在维护封建纲常方面发挥了重要作用。“干名犯义”的告诉，对被告作自首处理，对原告予以处罚。

4.申明亭：

明朝各地基层乡里组织设有“申明亭”，由本乡人推举三五名正直公允的老人主持，负责调处民间纠纷争讼。经调解后不愿和解者，也可向官府起诉。这一组织的设立，已具有基层民间调解制度的性质，可以发挥申明教化、稳定社会秩序的作用，反映了明朝统治者“明刑弼教”的法制思想。

5.“五听”：

“五听”是西周法官决疑的重要方法."五听"即辞听,色听,气听,耳听,目听,指法官在听取当事人陈述时,通过观察当事人是否言语错乱,面经耳赤,喘息不止,不能听清法官的话,双目失神,从而判断其是否理屈.其核心是要求法官察言观色,通过当事人的外在表现判断其言辞的

真实性。

西周诉讼审理时采用“五听”的审讯方法，即辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱；色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤；气听，观察当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息；耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神（《周礼﹒秋官﹒小司寇》）。

6.汉律六十篇：

汉朝的几部主要法典的总称，包括《九章律》九篇；《傍章律》十八篇；张汤制定的《越宫律》二十七篇；赵禹制定的《朝律》六篇。

7.“翻异别勘制”：

又称翻异别勘，指审判时如果犯人推翻原供词或申冤，案件必须更换审判官或司法机关重新审理的制度。

8.马锡五审判方式：

抗日战争时期，陕甘宁边区陇东专署专员兼边区高等法院陇东分庭庭长马锡五创造的将中国共产党群众路线的工作方式运用于司法审判工作的审判方式。其特点是，在巡回审判中深入农村、调查研究、实事求是地了解案情，贯彻群众路线，诉讼方便、审理公正、手续简便等。这套被总结为"马锡五审判方式" 的审判工作经验，曾在各抗日根据地加以推广，使人民司法工作有了进一步发展，得到人民群众的拥护。

9.礼（六礼）：

中国古代结婚必须经过的六道烦琐的程序：纳采、问名、纳吉、请期、亲迎。对后世封建社会影响很大。

10. 亲亲得相首匿：

汉朝定罪量刑的原则，即允许一定范围的亲属之间对于一定的犯罪，除谋反、大逆外，可以互相隐匿犯罪行为，而不受法律追究或减免刑罚。

11.《唐六典》：

是系统地记载唐朝官制的证书。唐玄宗于开元年间命大臣以《周官》为模式，按照理、教、礼、政、刑、事六典的体例修订政书。其的主要内容是关于国家机构的设置、编制、职责及官员管理制度方面的规定。有关内容的历史沿革，分别作注附于正文之下。《唐六典》根据国家令式记载官制的体例对此后王朝的行政立法有重要影响。

12.领事裁判权：

所谓领事裁判权，乃是外国侵略者强迫中国缔结的不平等条约中所规定的一种非法特权。它的主要内容是：凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律的管辖，不论其发生任何违背中国法律的违法犯罪行为，或成为民事诉讼或刑事诉讼的当事人时，中国司法机关无权裁判，只能由该国的领事等人员或设在中国的司法机构依据其本国法律裁判。故名曰：“领事裁判权”。主要内容具体有：（1）中国人与有约外国人之间的案件，依“被告主义原则”实施司法管辖，由被告所属国家驻华领事审理；（2）有约外国人与无约外国人之间的案件，若前者为被告，由其本国领事实施司法管辖；若后者为被告，则由中国的司法机构实施司法管辖；（3）同一有约国国民之间的案件，由该国领事实施司法管辖；（4）不同有约国国民之间的案件，以被告主义为原则，由被告所属国的领事实施管辖。

13.《吕刑》：

是西周中期周穆王命司寇吕侯所制定的一部刑书。以论刑为主题，反复强调“明德慎罚”，要求司法官必须慎重。并且具体规定刑法原则及按五刑规定应受惩处的疑难案件可以以锾收赎的具体办法，赎刑从此开始制度化。

14.登闻鼓：

西晋武帝时，曾仿行古制，在官府朝堂门外设置登闻鼓，百姓可击鼓鸣冤，有司闻声录状上奏，这就是所谓“登闻鼓”直诉制度。即冤枉者不服判决，可以不受诉讼审级的限制，直接诉冤于皇帝或钦差大臣。这种制度弥补了绝对禁止越诉的不足，加强了自上而下的司法监督，客观上有利于百姓冤情上达。这一制度自建立后，后世各封建王朝历代相承。

15.大宗正府：

大宗正府：是元代类似前代大理寺的中央司法审判机关，审理蒙古、色目人和宗室案件，与中书省、枢密院并列，不受御史台监察，成为蒙古王公垄断的中央审判机构。

16.宪政编查馆：

清官署名。清政府为推行“预备立宪”而设置的机构。光绪三十三年（1907）8月改考察政治馆为宪政编查馆，直属军机处。下设编制、设计、官报3局，庶务、译书、图书3处。主要任务是办理奉旨交议的有关宪政折件及承拟军机大臣交付调查各件，翻译各国宪法、编订法规及考核各部院、各省政治情况等。宣统三年（1911）5月清政府裁撤军机处，改设内阁，此馆随之撤销。

17.十恶：

“十恶”十类被视为严重侵犯纲常礼教的犯罪,具体来说是谋反,谋叛,谋大逆,恶逆,不道,大不敬,不孝,不睦,不义和内乱.十恶罪名严重侵害了君权,家长权和统治秩序,因此是历代封建法典的重点打击对象,不少罪名只要有预谋即罪名成立;对十恶罪名处刑都比较重,大量适用

死刑,而且往往不分首从皆斩;凡是十恶的罪犯一律不得被普通的大赦所赦免.

18.刺配：

对赦免死罪的案犯，处以“决杖、流配、刺面”三种合用的刑罚。刺是刺字，即古代刑的复活；配指流刑的配役。刺配是对罪行严重的流刑罪犯的处罚。

19.“袁记约法”：

"袁记约法"即《中华民国约法》，其主要内容为：

（1）取消责任内阁制，实行总统制，并赋予总统形同封建帝王的巨大权力，规定大总统为国家元首、海陆军大元帅，总揽立法、行政、司法及军事大权，对外代表中华民国，拥有宣告开战、媾和，制定官制，任免文武官员，提出法律及预算案，发布命令及与法律具有同等效力的教令，直接领导各部事务，召集立法院开会、闭会，任命法官，组织法院，行使司法权等种种权力。（2）取消国会，设立御用的立法院（实际未设立）和参政院。参政院于1914年6月制定《修正大总统选举法》，规定总统任期10年，并可连任和推荐继承人。（3）限制和否定人民的权利。在人民的各种权利和自由前面都设定"于法律范围内"、"依法律所定"等前提条件。另外还规定大总统为增进公益或非常时期可发布具有法律效力的教令，限制或剥夺人民权利和自由，并不受立法院约束。

"袁记约法"的实质是否定资产阶级民主共和制，代之以袁世凯的个人独裁。它不是一部民主性宪法文件，而是袁世凯实现帝制的工具。

20.盗徙封罪：

秦简《法律答问》中的一条律文，指私自移动田界界标。对此要判处”耐”刑（剃去须鬓，不去头发，服劳役二至四年），但允许出钱赎罪。这条律文的基本精神是维护封建上地所有制。

21.官当：

封建时代以官爵抵罪的制度。源于《晋律》中"杂抵罪"。《陈律》中正式出现"官当"一词，并确定制度，规定：品官判五、四年刑可用官品抵2年刑，剩余刑期仍"居作"；判三年徒刑的可用官品抵2年刑期，剩余1年刑期可用钱赎刑；判二年徒刑的可用钱赎刑。该制度沿用至宋，它为官员享有特权提供了法律依据。

22.三三制原则：

“三三制”政权在组织形式上，共产党员只占三分之一或者更少，他们代表无产阶级和

贫农;非党进步分子占三分之一，他们代表小资产阶级;中间派及其他分子占三分之一，他们

代表中等资产阶级和开明绅士。

23.资政院：

资政院是清政府在清末‘预备立宪’过程中设立的中央“咨询机关”，是作为从预备立宪到正式实施君主立宪制这一阶段的过渡性机构。资政院成员的产生有两种方式，即钦定议员或民选议员。其职权有三项，即立法权、财政议决权和对行政机构的监督权。由于一切决议须报请皇帝定夺，皇帝有权谕令停会或解散及指定钦选议员；所以咨政院与现代社会的国家议会有根本的不同，其实际上只是清政府皇室直接控制的御用机构。

24.七出：

亦称七去，指自西周始中国古代丈夫休弃妻子的七种理由，即：不孝顺父母；无子；淫；妒；有恶疾；多言及盗窃。体现了男尊女卑思想，有利于家庭中的夫权统治。

25.会审公廨：

也叫“会审公堂”，是在租界内设立的会审机关，对于中国人与外国侨民之间发生的诉讼，由中国地方官与领事官会同审断。中国的司法主权受到列强侵凌的另一表现形式是会审公廨的建立。1868年清政府与英美等国领事签订《上海洋泾浜设官会审章程》，设上海公共租界会审公廨。按照协议，会审公廨是中国司法机构在租界内的分支，遵循以下原则实施

司法管辖：（1）会审公廨为清政府上海道派出的司法机构，公廨官员由上海道任免，经费由上海道划拨；（2）会审公廨对各国租界内中国人之间、及以中国人为被告的案件实施司法管辖，并依据中国法律进行审判；（3）为外国人及外国在华机构服务的中国人如果涉讼，仍由会审公廨管辖，但在审判时，由外国领事派员观审；（4）案件涉及外国人，如为有约外国人，则由中国官员与外国领事会审；如为无约外国人，则由外国领事会审或派出的官员陪审。26.《张杜律》:

《晋律》完成后，著名法学家张斐、杜预为之作注，经晋武帝批准一并颁行，注解与律文具有同等的法律效力。以此，后人把张杜的注解与《晋律》视为一体，称之为《张杜律》。

27.《宋刑统》：

全称《宋建隆详定刑统》，宋太祖建隆四年（公元963年）7月完成，简称《宋刑统》，

是宋朝的第一部正式刑律，是历史上第一部刊印颁行的封建法典。。《宋刑统》共三十一卷，分为二百一十三门。其中律有十二篇，五百零二条，令格式一百七十七条，起请三十二条。

28.谘议局：

是清末“预备立宪”过程中清政府1909开始在各省设立的地方咨询机构，是各地方采集舆论的场所。谘议局的职权主要有：（1）议决本省应兴应革事项（2）议决本省财政预算与决算、公债（3）制定、修改本省单行法规、章程（4）接受本省民众建议、陈情（5）对本省行政机构实施有限的监察权。谘议局行使职责，始终处于督抚的监

督控制之下，不具西方宪政体制中地方议会的性质，又受到地方行政权力的多种干预，实际上谘议局不能行使依法应享有的权力。

29.加役流：

隋代定流行三等，分别为流二千里、二千五百里、三千里，均服苦役一年。唐太祖曾将部分死刑改为断趾，唐太宗又将断趾改为“加役流”。“加役流”既是代死之刑，又是最重的流刑，流三千里，服苦役三年。

30.法律答问：

在秦朝是以问答形式对秦律某些条文的精神实质和名词术语所作的解释。有法律效力.

成为当时司法审判的依据，因而也是一种法律形式。

31.“天坛宪草”：

1913年制订，共11章113条。它确立了责任内阁制，将总统置于虚位，强化国会对内阁的控制。《宪草》还规定了独立于行政机构之外的审计制，明确了立法、行政、司法权力由不同部门分别行使的权力分立体制。《天坛宪草》是在以国民党占多数的国会与袁世凯争夺国家政治权利日益激烈的背景下制定的。国民党试图用宪法来约束袁世凯的权力，保护辛亥革命的成果，保卫共和制度。《天坛宪草》渗透着民主精神，对共和政体、民主政治作了详细规定，它成为以后历次制宪活动的基本依据。

32.春秋决狱：

所谓《春秋》决狱，就是以《春秋》的精神和事例作为审判的法律根据，从而把儒家经典法律化。主要代表任务是董仲舒。

33.务限法：

务限法是唐宋时期的一种审判制度，主要是规定在农忙季节禁止民事诉讼，以免影响生

产。

简答题

1.简述西周时期的法制指导思想。

（1）“敬天保民”和“明德慎罚”。“敬天保民”的思想是对商朝统治者单纯信奉天命政策的转变，由信奉天命发展到与保民并重，通过保民来获得天命。“明德慎罚”是“敬天保民”的具体化，就是要以德教化民众、对民众行仁政，施用刑罚要慎重。

（2）亲亲、尊尊。亲亲就是以父权为中心的尊亲属；尊尊就是要服从周天子和各诸侯国的国君。西周立国在很大程度上保留、强化了血缘关系，并把血缘上的亲亲原则与政治上的尊尊原则密切结合起来。以血缘上亲疏、嫡庶的标准，来确定身份等级，来分配权利义务。

2.简述唐律关于涉外案件的处理原则。

指外国人在唐朝发生法律关系时的处理原则。

凡同一个国家的外国人相互侵犯，则按该国法律处理。

凡不是同一国家的外国人或外国人与唐朝人发生纠分，则按唐律处理。（

3.宋神宗时期的《贼盗重法》有何特点。

宋神宗时期修订的《贼盗重法》具有以下四项特点：

（1）扩大了重法地的适用范围，河北、京东等地都被列入重法地范围。

（2）重赏告发者，以鼓励人们告发贼盗及窝藏者。

（3）加强地方官吏的督捕责任。

（4）非重法地犯贼盗罪，亦以重法论处。

4.如何理解清代在司法实践中的律例并行。

律和例是清朝的主要法律形式，指导清朝司法实践的法律是《大清律例》。乾隆时确定，律文确定为子孙世守之法，不再变动。律文所不载的新问题只有通过修订条例来反映到法律之中。对于例与律之间相互矛盾的地方以例文五年一小修、十年一大修的方式予以解决。因此，在法律实践中，例越来越受到重视，甚至到了以例代律、以例破律的地步。但是从总体来说，清朝还是律、例并行的。“律”以成熟性、稳定性和概括性，在法律体系中居于核心地位，是各种法律渊源的基础。“例”针对性强，便于司法援引，是一种灵活的法律形式，统治者往往通过修律将其意志上升为国家法律，以弥补律文的不足。例虽然可以根据社会生活和统治者的需要而增修，但例要受到律的支配。首先，《大清律例》以律为主体，例文附于相应的律文之后，这说明“例”以“律”定型化的体例为体例，在编排形式上受律的制约；其次，“例”的制定和修改必须以“律”为指导，在实践中，例也得以律的精神为依归。5.简述西周礼与刑的关系。

西周时期，“礼”与“刑”的关系密切，二者互为表里，相辅相成，共同构成了西周奴隶制法制的完整体系。

西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。“礼”与“刑”是西周法律体系的不可分割的两个组成部分，共同构成了当时完整的法律体系。其中，“礼”是一种积极的规范，即正面地、积极地规范人们，要求人们可以做什么，不可以做什么，应该做什么，不应该做什么。而“刑”则处于消极被动状态，对于一切违背礼的行为进行处罚。凡是礼所禁止的，亦为刑所不容，二者相辅相成，即所谓“礼之所去，刑之所缺，“出礼入于刑”。

6.法家“以法治国”的理论与近代以来的法治有哪些本质区别。（法家学派及其主要法律思想）

法家的法治理论，相对于儒家的德治、礼治、人治而言，更强调法律在治理国家过程中的作用。就法律的本质而言，法家的法治理论和儒家的人治理论是相同的，他们都把法律视

为维护君主专制的工具；法家法治之法不是至高无上的，只有君主是至高无上的。

近代法治是民主政治的产物，是商品经济发展的必然要求。近代法治不允许任何个人、阶层、团体有超越法律之上的特权，它平等地维护全民的合法权利。

7.简述明代在发展监察制度上有哪些措施。

(1) 明太祖出于强化封建行政监督机构的需要，把御史台更名为都察院，扩大了机构的设置与权力的行使。明朝都察院直接对皇帝负责，不受其它部门的干预。

(2) 在地方上，明朝设置十三道监察御史，作为中央行政监督机构的派出单位，主管所辖区域的行政监督工作。

(3) 明朝为了强化行政监督，防止地方官吏擅权违法，特别设立御史巡按制度，由皇帝钦派都御史或副都御史等高级官吏出使，巡按省府州县。他们以钦差大臣的身份，对地方上所有官吏进行考察、弹劾，对一般官吏犯罪可以直接处理。

(4) 明朝行政监督机构的发展，还表现在设立了负有监察权的六科给事中。六科给事中作为皇帝派往六部实行监督的代表，有权审查六部长官上奏皇帝的文书。六部奉旨办理的行政事务，应在六科给事中办理登记手续，以备后查。明朝监察制度的发展，核心目的在于巩固皇权统治，为皇权服务。

8.简述清末修律的指导思想。

1902年，清廷命沈家本等为修律大臣，并下达下谕，规定修律的指导思想是：“参酌各国法律，悉心考订，妥为拟议，务期中外通行。”此后又陆续发布上谕，反复强调其指导思想，表示绝不能动摇“三纲五常”这一“数千年相传之国粹，立国之大本。”

9.简述西周“明德慎罚”的原则。

明德慎罚指导思想是西周在总法商朝神权思想的基础上提出来的立法指导思想。明德就是尚德，提倡德教，对犯罪者施以宽的政策；慎罚，就是对刑罚的适用，采取审慎的政策。

10.简述魏晋南北朝时期诉讼制度变革的积极成果。（诉讼制度的发展）

魏晋南北朝时期，许多统治者十分注重法律的具体适用，对诉讼制度多有改革。其积极的改革成果主要有：

（1）形成了直诉制度。晋武帝在朝堂外设登闻鼓，百姓可不按照常规的诉讼等级，击鼓鸣冤直诉于中央最高审级。此后历代相承，直诉制度自此确立。

（2）上诉制度趋于简化。为防止讼事拖延，曹魏时期即改革汉代上诉制度，限制当事人漫无限制地上诉；北魏律规定，虽然可以受理上诉但是可以对上诉人实行刑讯，以防止上诉不实。

（3）加强自上而下的司法监督，确立死刑复核制度。①为加强司法监督，至曹魏及晋代，县令的审判权受到限制，凡重囚，县审判后须报郡，由郡首派督邮验案。②魏明帝又曾下诏，凡非谋反及亲手杀人的死罪人犯，可以向皇帝乞恩宽免。此后逐渐形成制度，凡死刑须先奏请皇帝核准，方能执行。

（4）在用刑施罚上对妇女给予特殊照顾。对妇女实行体罚，减鞭杖之半数执行，并可以以赎金代之。对孕妇不得实行体罚，须处死刑者，产后百日才可执行。

11.《大明律》与《唐律》相比较有哪些变化。（大明律的制定与颁行）

《大明律》是中国法制史上继《唐律》之后又一具有代表性的法典。与《唐律》相比，它具有以下特点：（1）在编制体例上以名例及六部分篇，为古代典体例的一大变化，与《唐律》十二篇的编制截然不同。（2）《大明律》继承了宋元两代的法律编定成果，律文门类划分较强，且便于检索。（3）《大明律》在文字上浅显简明，通俗易懂，便于百姓通读，不似《唐律》那样懦雅难懂。（4）《大明律》在律文之前附有《服制图》、《六赃图》，使人一目了然。明律在条文上较唐律少，但其覆盖面却超过了唐律。

12.简述南京临时政府制订的民法的主要特点。

13.简述秦朝法制的指导思想。

（1）法令由一统，意思是全国都要实行统一的法律令，并且最高立法权属于皇帝。（2）事皆决于法，这是战国时期新兴地主阶级“依法治国”的主张。（3）以刑杀为威，主要表现在法网严密和严刑重罚。

14.简述汉代的春秋决狱。

（1）春秋决狱是以《春秋》经义附会法律作为断案的依据。此制由汉帝武帝时董仲舒首创。（2）其要旨为：“春秋之听狱也，必本其事而原其志；志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”即听狱必须根据案情事实，追究行为人的动机；动机邪恶者即使犯罪未遂，也不免其刑责；首晋者从重惩罚；主观上无恶念者从轻处理。

（3）在当时法律尚不完善的情况下，以《春秋》经义决狱是司法审判上的一种补充。15.清末“礼法之争”的主要焦点是什么？

“礼法之争”是指清末修律活动中，以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”和以沈家本为代表的“法理派”之间两种不同立法指导思想的交锋。清末“礼法之争”争论的焦点主要集中在五个方面：

(1)关于“干名犯义”条款的存废，法理派主张废除该条，礼教派主张保留。

(2)关于“留存养亲”。法理派主张废除，礼教派主张保留。

(3)关于“无夫*”和“亲属相*”。法理派认为处刑过重，礼教派认为应当适用重刑。

(4)关于“子孙违反教令”。法理派认为该行为以教育为方，礼教派认为应当处刑。

(5)关于卑亲属是否可以对尊亲属行使正当防卫。法理派主张适用，礼教派主张不适用。

“礼法之争”争论的结果——《暂行章程>>，即法理派予以妥协和退让，即无夫妇女通*、干名犯义、对尊亲属不适用正当防卫等内容写入《大清新刑律》的附则中，称为《暂行章程>)。“礼法之争”的实质在于修订法律是全盘肯定封建伦理纲常，还是较多地吸收西

方法律原则和内容，对旧律进行大幅度的改造。

礼法之争及其结局，说明了保守派的强大以及清政府的顽固立场，也说明了法理派的软弱性和一再退让性。不过，礼法之争在传播近代法律思想和理论上起到了一定的积极作用，对于此后近代法制建设户生了重大的影响。

16.简述唐初法制的指导思想。

（1）德主刑辅，礼法并用；

（2）立法要宽简；

（3）保持法律的稳定性；

（4）强调执法严明。

17.简述元朝法律在定罪量刑方面实行蒙汉异法的原则。

在定罪量刑方面实行蒙汉异法，是元朝法律的一个重要原则．其主要表现是：

（1）管辖机关不同。汉人刑事案件由刑部系统管辖而蒙古、色目人犯奸盗诈伪则由大宗正府处治。

（2）刺字刑不适用于蒙古人．犯盗窃罪者，汉人附加刺字刑，而蒙古人则不受此刑。如擅将此刑加之于蒙古人．则司法官史不仅要被处杖刑．还要开除公职．

（3）一般杀人犯判处死刑，而对杀死汉人的蒙古人，则只罚当兵山征．

（4）蒙古人囚徒在狱中的待遇优于汉人，如不准拷掠等。

18.简述《大诰》在明初的法律地位及特征。

朱元璋以明初乱世和“民不从教”为口实，访周公时的“诰”制定了所谓《大诰》。其

内容共四篇，即《大诰一篇》、《大诰续篇》、《大诰三篇》、和《大诰武臣》。于洪武年间公布，共263条。以“明刑弼教”为其指导思想。其特点是，以判例形式出现，带有特别法的

性质，是律外之法，也是《大明律》之外的最重要的法律。起到了宣传法制的作用。

19.简述《大清新刑律》刑法原则和刑罚制度的发展。

《大清新刑律》公布于1911年1月（宣统二年十二月）。它是清末修订的最重要的一部法律，由日本人冈田朝太郎等协助起草，由于采用了资产阶级刑法的体例和原则，同时以规定

犯罪和刑罚为唯一内容，所以它是中国近代第一部专门的刑法典。

《大清新刑律》引进了一系列西方资产阶级的刑法原则和刑法制度。主要表现为：实行

罪刑法定，取消在法律适用上的等级特权；根据近代刑法理论，明确了罪与非罪的界限，对

故意、过失、正当防卫、紧急避险等都作了规定，另外还明确了既遂与未遂、累犯与俱发等

概念；确认了近代刑罚制度，将刑罚划分为主刑与从刑，同时还确立了假释和缓刑制度。明

定刑事责任年龄为12岁。规定了诉讼时效和执行时效。删除"十恶"名目，增设有关国交、选举、交通及妨害卫生等方面的罪名。

20.西周刑法的主要原则有哪些？（6个）

21.简述李悝的《法经》的主要内容及其历史意义。

《法经》是由战国时期魏国李悝制定。

(1)《法经》的内容。在篇目结构上，《法经》共有六篇：一为《盗法》，二为《贼法》，

三为《囚法》(或作《网法》)，四为《捕法》，五为《杂法》，六为《具法》。其中《盗法》、《贼法》是关于惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯财产的法律规定。《囚法》，是关于囚禁

和审判罪犯的法律规定，《捕法》是关于追捕盗、贼及其他犯罪者的法律规定，《囚法》、《捕法》两篇多属于诉讼法的范围。《杂法》是关于“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定，主

要规定了“六禁”，即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。《具法》是关于定罪量刑

中从轻从重等法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代法典中的总则部分。

(2)《法经》规定了主要罪名、各种刑罚及相关的法律适用原则，涉及的内容已比较广泛，其基本特点在于维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余，并且贯彻了法

家“轻罪重刑”的思想。

(3)《法经》作为中国历史上第一部比较系统、比较完整的封建成文法典，在中国封建

立法史上具有重要的历史地位。首先，《法经》是战国时期政治变革的重要成果，也是战国

时期封建立法的典型代表和全面总结。《法经》作为李悝变法的重要内容之一，也是对这一

时期社会变革的一种肯定。其次，《法经》的体例和内容，为后世封建成文法典的进一步完

善奠定了重要基础。从体例上看，《法经》六篇为秦、汉所直接继承，成为秦律、汉律的主

要篇目，魏、晋以后在此基础上进一步发展，最终形成了以“名例”为统率，以各篇为分则

的完善的法典体例。在内容上，《法经》中“盗”、“贼”、“囚”、“捕”、“杂”、“具”各篇的主要内容也大都为后世封建法典所继承与发展。

22.简述宋代妇女的遗产继承权。

23.简述《大清新刑律》。

(1)特点与地位。是清廷于1911年1月25日公布的中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着旧律维护专制制度和封建伦理的传统。

(2)制定过程及篇章结构。起草工作始于1906年，由于引发了礼教派的攻击和争议，至1911年1月才正式公布，但并未真正施行。《大清新刑律》分总则和分则两篇，后附《暂行章程》5条。

(3)主要内容及发展变化。抛弃了旧律诸法合体的编纂形式，以罪名和刑罚等专属刑法范畴的条文作为法典的惟一内容；在体例上抛弃了旧律的结构形式，将法典分为总则和分则；确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑；采用了一些近代西方资产阶级的刑法原则和刑法制度，如罪刑法定原则和缓刑制度等。

24.简述近代中国司法制度半殖民地化的标志。（领事裁判权、官审制度和会审公堂制度的内容）

主要有3个：

（1）外国在华领事裁判权制度的确立：

（2）观审制度的确立：

（3）会审公堂制度的确立：

25.简述两汉的法律形式。

（1）律，国家制定的法典。

（2）令，皇帝于律外发布的诏令。

（3）比，已经判决的典型案例。

（4）法律注释著作。

（5）《春秋》经。

26.简述曹魏《新律》的主要特点。

《魏律》亦称《新律》，是三国时期魏国明帝时采汉律而制成的法典，共18篇，早已失传。与汉律相比，《魏律》具有如下一些特点：（1）增加篇条，由汉律九篇增为十八篇，弥补了汉律的缺陷。（2）体例更加规范，将汉《九章律》中的《具律》改称《刑名》，位列第一篇，起提纲挈领的作用。（3）改革了刑罚，使刑罚制度进一步规范化，如取消宫刑，减轻了对某些罪的处罚，将刑制定为死、髡、完、作、赎、罚金、杂抵罪7种，为旧五刑向新五刑过渡创造了条件。（4）"八议"正式入律，使礼律进一步融合。

27.简述秦朝定罪量刑的主要原则。

秦朝统治者经过长期司法实践，总结前代经验，制定了如下一些定罪量刑的主要原则：（1）以身高为确定责任年龄的标准。秦律规定男高六尺五寸、女高六尺二寸为成年人，负刑事责任。（2）故意犯罪从重，过失犯罪从轻。秦律称故意犯罪为"端"，过失犯罪为"不端"，处

刑实行故意从重，过失从轻的原则。（3）共犯加重。秦似以五人以上犯罪为重大犯罪，由于社会危害性大，所以处刑从重。（4）数罪并发，合并论罪。秦朝统治者经过长期司法，总结出数罪并罚原则，初步奠定了中国古代数罪并罚理论的基础。（5）自首减刑。秦律称自首为"自出"，自首者可以略为减刑。（6）诬告反坐。秦律称诬告为"诬人"，规定诬告罪成立的条件必须是"端告"，即故意捏造事实，向司法机关控告他人，使无罪人入于罪，或使罪轻者入于重罪。同时，秦律将控告别人犯罪而与事实不符但非出于故意者称为"告不审"，处罚较轻。

28.何为眚、非眚、非终、维终？

西周在定罪量刑时对这些行为如何区别对待？

29.三国、两晋、南北朝时期有哪些主要的立法？举例之。

论述题

1. 试论唐律的主要特点。

唐律是我国封建社会鼎盛时期制定的一部极为完备的封建法典，从其指导思想和结构内容来看，它具有以下特点：

（1）贯彻“一准乎礼”的立法精神。唐代立法者根据“德礼为政教之本”的指导思想，纳礼入律：①将违反礼教的“十恶”列在律首，予以严惩；②将“八议”、衿老恤幼的道德的规则、同居相为容隐、服制定罪等礼教内容法律化；③借助疏议引用儒家经典阐发封建礼教的义理，进而把礼制法律化。

（2）法律规范极为完备周详。唐律是在总结以往历代立法经验的基础上制定完成的，它在规范内容上，涵盖刑事、民事、行政、经济管理、诉讼、审判、监狱管理诸方面，并且其罪名设置、量刑标准都较为成熟，符合高度发展的社会政治、经济生活的需要。

（3）刑罚比较宽缓。在制定唐律的过程中，删除了大量的死刑、流刑；在刑罚适用上尽量从轻，如对老幼废疾者多可以减免刑罚，甚至反逆大罪也区分情节并不一概处死。

（4）立法技术比较成熟。唐律以《名例律》为纲，其余十一篇为目，篇章结构井然有序，将各种危害封建统治的行为尽量纳入律条的惩治范围。其律条与疏议紧密结合，既增强了整部律典的实用性，又具有相当的理论抽象性。

2. “礼法之争”的主要观点及历史意义。

发生在1902年—1911年修订法律过程中的清末礼法之争，是以张之洞、劳乃宣为代表的礼教派和以沈家本、杨度为代表的法理派就修律的主要指导思想进行的争论。它对晚清法律制度的近代化转变和中国法律思想的发展产生了极其深刻的影响。

双方代表人物的主要观点：主要介绍了张之洞、劳乃宣和沈家本的法律思想，分析了他们对中国传统法律的态度、对西方法律制度的认识和对中国法制改革的主张，并对他们的法律思想略作比较。

礼法之争的意义：清末礼法之争的争论引起了社会广泛的关注，促进了西方法律思想在中国的传播；通过双方的争论和相互妥协，使得新制定的法律更具有社会适应性；争论所反映的问题对我们的法制现代化建设也有一定的借鉴意义。

(1) 促进了西方法律思想在中国的传播；

(2) 礼法之争使新制定的法律更具社会适应性；

(3) 对中国现代法制建设的启示；

(4)沈家本明确说明了“旧律之宜变通者”的五个方面：更定刑名、酌减死罪、死刑惟

一、删除比附、惩治教育；

(5)立法宗旨是西方资产阶级的法律理论；

(6)制定新刑律，要以国家主义取代家庭主义，用资产阶级的法理原则来改良中国的封建法律。

3. 文帝、景帝时期刑罚改革的措施有哪些？并对其加以评价。（同题18）

汉文帝所进行的刑罚改革主要是用徒刑、笞刑和死刑取代黥、劓、斩左趾、斩右趾等肉刑。具体是将黥刑改为髡钳城旦舂，徒刑根据轻重差等规定了相应的刑期；劓刑改为笞三百；斩左趾改为笞五百；斩右趾入于死刑。汉文帝虽然以徒刑和笞刑取代了一些肉刑，但是取代肉刑的笞杖数太高，实际执行中常杖人致死。所以此次改革并不彻底。

汉景帝在位时，又两次下诏改革刑制。将原来劓刑笞三百之数最终减少到笞一百，斩左趾笞五百之数减少到笞二百；并颁布垂令，明确规定执行笞刑笞杖的规格、行刑的方法、捶击受刑人的部位，减轻了笞刑的实际残酷程度。

西汉文帝、景帝的刑罚改革虽然没有完全彻底地废除肉刑，残酷的肉刑斩右趾又恢复施行，对宫刑也没有采取改革措施；但是通过此次刑罚改革，肉刑已经不再是刑罚体系中的主要刑种，而徒刑和笞刑成为主要刑种，使得奴隶制五刑制度发生了重大改变变，为隋唐以后中国封建五刑的最终确立奠定了基础。

4. 怎样看待《中华民国临时约法》的历史价值？（同题14，略）

5. 战国时期新兴地主阶级的立法原则主要有哪些？（各诸侯国法律制度的转型）。

战国时期，新兴地主阶级用公开划一的法、律取代了奴隶主贵族的礼和秘密的刑，形成了“以法治国”的法治理论。并在法治理论指导下，提出了下列立法原则：

（1）事断于法。法家先驱管仲、郑国执政邓析、在秦国推行变法的商鞅，他们都主张依法办事，反对废法而行私，即事断于法。法家集大成者韩非进一步发展完善了事断于法的思想，他提出以法为本，认为法是判断言行是非和进行赏罚的唯一标准。

刑无等级。这一立法原则比较彻底地否定了奴隶主贵族“礼有差等”的旧传统，强调一个人是否犯罪、应受何种处罚，应以法为标准，不能因人废法。但是，它没有完全废除法律等级特权，只是用新的封建等级特权来替代旧的奴隶主贵族的等级特权。

（2）重刑轻罪，就是对轻罪予以重罚。在社会大变动时期，为了巩固新建立的封建政权，新兴地主阶级的思想家、政治家都认为人性是趋利避害的，以重刑处罚轻罪可以使人畏惧慑服，从而达到禁奸止过的目的。

（3）布之于众。首先要把法律公布于天下，晓之于百姓，使人们的行为得到法律的指引。其次立法时还要使用通俗易懂的语言；法律公布之后，官府要向百姓作宣传、解释，便于人们正确理解掌握法律。

6.如何评价《大清新刑律》作为中国近代第一部刑法典的历史作用？

《大清新刑律》是中国法律从传统走向近代的第一部刑法典。中国传统法律首重刑律，在刑事立法方面，积累了丰富的经验，也形成了系统的编纂体例和完备制度、原则。在这一背景下实现刑事立法方面的变革，实现刑事法律从传统到近代的转型，在法律观念、法律原则和立法技术上都面临着巨大的挑战。从删改旧律，到编纂《大清新刑律》，再折返编定《大清现行刑律》，到最后颁布附加了《暂行章程》的《大清新刑律》，清末立法者在刑法变革上走了一条迂回、曲折、最终带有几分妥协的道路。

《大清新刑律》吸收西方近代刑法理论和原则，采纳西方国家先进的刑法制度，以更合理、更文明的方式，实现维护国家政权、维护社会秩序、保护社会公益及个人权益等刑法基本目的。体现了法律自身的进步。

但中国社会毕竟是一个有数千年传统的社会，清末制度上的变革，尚未涉及到社会深层。巨大的社会惯性和历史惰性仍支配着社会生活的各个方面。《大清刑律》全面引进西方工业

社会发展起来的近代法律原则和制度，相对于中国社会来说，具有明显的超前性，在很大程度上脱离了中国社会的现实发展阶段，因而在短时间内难以为中国社会所广泛接受。

7.试论清朝以法律手段加强思想文化专制统治。

即运用“文字狱”手段惩罚“异端思想”。

明朝的灭亡、异族的统治，大大的刺激了中国的士人，对封建专制统治的批评和反满的民族主义思潮在明末清初风起云涌，无论是启蒙思想还是反满思潮，都动摇了满清专制统治的基础。满清统治者为加强满族的君主专制统治，在思想文化领域采取了相应的对策。一方面，清统治者尊崇孔孟之道，将程朱理学作为“正学”，把其它与儒家正统学说相背离的理论都作为“异端”。康熙皇帝选用理学名士为官，乾隆皇帝编修《四库全书》，将有利于加强专制统治的书籍尽行收录，把不利于统治的文化典籍大量销毁，在中国历史上是决不亚于秦始皇焚书坑儒的又一次文化专制行为。另一方面，严厉打击具有启蒙思想和反满思潮的知识分子，大兴文字狱。清代的文字狱就是对知识分子著述立说中的文字进行附会苛责、演绎犯罪、任意罗致罪名，以此达到铲除异端，震慑知识界的目的。它的特点有三：①打击的对象都是具有启蒙思想和反满民族意识的知识分子。②文字狱在《大清律例》中并无正条，在定罪量刑时比附“谋反”、“谋大逆”罪条来处断。作为两罪的类推适用，不仅对犯罪人本人处刑畸重，且株连极广。③文字狱是因皇帝的猜忌之心而起,极易造成冤案。

8.试论国民党政府的刑法。（《中华民国刑法》《中华民国新刑法》）

9.如何评价唐律的历史地位？

（1）唐律对中国封建法律的影响。

唐律是中国封建法典的楷模，在中国法制史上具有继往开来、承前启后的重要地位。唐朝承袭秦汉的立法成果，吸取汉晋律学的成就，使唐律表现出高度的成熟性。唐律具有封建法典的典型性、代表性，因此，对宋、元、明、清法律产成了深刻影响。

（2）唐律对东亚各国的影响。

唐律作为中华法系的典型代表，其影响力不仅作用于本国，而且超越国界，对亚洲，特别是东亚各国产生了重大影响。如朝鲜《高丽律》的篇章内容都是取法于唐律，日本《大宝律令》也以唐律为蓝本，越南的《刑书》，也大都采用了唐律。可见，唐律不仅在中国法制史上，而且在世界法制史上也占有重要的地位。

10.试述《中华苏维埃共和国宪法大纲》的主要内容与意义。

1931年11月中华苏维埃第一次全国代表大会制定的《宪法大纲》，是土地革命时期通行全国各苏区的宪法文件。其主要内容有：（1）规定了苏维埃国家性质“是工人和农民的民主专政国家”；

（2）规定了苏维埃国家政体（政治制度）是工农兵代表大会制，确定以彻底实现反帝反封建的革命纲领作为工农民主政权的基本任务；

（3）规定了苏维埃国家公民的权利和义务，包括在政治、经济、文化各方面民主权利；（4）

规定了苏维埃国家的外交政策，宣布中华民族完全自由独立，不承认帝国主义在中国的特权几不平等条约，与世界无产阶级和被压迫民族站在一起，苏联是巩固的同盟者，对在苏区从事劳动的外国人给予法定的政治权利；

（5）确认了国内各民族一律平等的原则。《宪法大纲》的意义：

（1）它是第一部由劳动人民制定的确保人民民主制度的根本大法，是中国共产党领导人民反帝反封建的工农民主专政的伟大纲领；

（2）它同资产阶级的约法以及旧中国反动政府制定的宪法有本质的区别；

（3）它肯定了革命胜利果实，提出了斗争的方向。尽管受到“左”的影响，但仍是划时代的宪法性文件；

（4）它的颁行调动了苏区人民的积极性，为以后制定民主宪法提供了宝贵经验。

11.试述明代的会审制度。

会审制度在明代进一步规范化，主要有以下几种会审制度：（1）三司会审。源自唐代的三司（刑部、大理寺、御史台）推事，明称三司会审，即遇到疑难要案由皇帝诏令刑部尚书、大理寺卿、左都御使（都察院长官）组成联合法庭共同审理的制度。（2）九卿圆审，亦称"九卿会审"，即由９个部门的长官参加的会审制度。各部长官为：刑部尚书、大理寺卿、左都御使，吏、户、礼、工、兵５部尚书，以及通政使司的长官通政使。凡是特别重大的案件，二次翻供不服，根据皇帝的诏令，由九卿会审，审理的结果必须奏报皇帝裁决。（3）热审，即暑天来临前为疏通监狱而实行的审判制度。一般在农历小满之后十余天，由刑部奉旨会同都察院、锦衣卫等机构审理囚犯。始于１４０４年（成祖永乐二年）。明成祖鉴于夏天暑热，监狱中囚犯过多容易引发疾病，于是便命令有关部门处理在押囚犯，一般的笞罪立即予以释放，徒、流罪以下减等发落，不能裁决的一律保外听候发落。重囚可疑及枷号者，奏请皇帝定夺。以后，宣宗、孝宗还亲自在夏天暑热时审录过囚犯。（4）朝审，即每年霜降后，由三法司会同公、侯、伯等爵高位重者审理死罪案件的制度。始于１４５９年（英宗天顺三年）。（5）大审，即由皇帝委派司礼太监一人会同三法司长官于大理寺审录囚犯的制度。始于英宗正统年间，１４８１年（宪宗成化十七年）称为定制。大审每５年进行一次。这是明朝独具的一种宦官干预司法、会审重囚的制度。（6）其他还有春审、寒审等。

明代的会审制度，对于清理积案、淹狱、慎审缓刑有一定积极作用，但也为明律披上了一层慎刑、悯囚的轻纱。

12.试论《中华民国临时约法》的主要内容和特点。

《临时约法》的主要内容：

（1）明确宣示中华民国为统一的共和国，“中华民国由中华人民组织之”；“中华民国之主权，属于国民全体”。

（2）确立了资产阶级民主共和国的政治体制和国家制度，实行三权分立的政府组织原则，采用责任内阁制，规定由临时大总统、副总统和国务院行使行政权力，参议院是立法机关，法院是司法机关，并规定了其他相应的组织与制度；

（3）规定人民享有广泛的权利及应尽义务。《临时约法》体现了资产阶级宪法中一般民主自由原则，规定人民享有的各项自由和权利。这些规定反映了辛亥革命的积极成果，表现了资产阶级革命派标榜的民主精神。第四，确认保护私有财产的原则。

它以法律的形式破除了清王朝束缚私人资本主义发展的各种桎梏，破坏了封建国家所有制，客观上有利于资本主义的发展。

《临时约法》的特点：

《临时约法》的主要特点就是从各方面设定条款，对袁世凯加以限制和防范，反映了当时的斗争形势和力量对比关系，反映了资产阶级革命党人在即将交权让位之际企图利用《临时约法》限制及制约袁世凯、保卫民国的苦心和努力。主要表现在：第一，改总统制为责任

内阁制，以限制袁世凯的政治权力。第二，扩大参议院的权力，以抗衡袁世凯。第三，《临时约法》规定特别修改程序，以制约袁世凯，防止袁世凯擅自修改、变更约法。

13.怎样看待《中华民国临时约法》的历史价值？

《临时约法》的历史意义。

第一，《临时约法》是南京临时政府于1912年3月11日公布的宪法文件，它规定中华民国为民主共和国，确立了资产阶级民主共和的政治制度和人民的权利、义务。们临时约法》的制定和公布施行，是南京临时政府法制建设的重要成就，也是中国宪法史上的一件大事。

第二，《临时约法》作为中国近代第一部全面的资产阶级宪法文件，它肯定了辛亥革命的成果，彻底否定了中国数千年来的封建君主专制制度，肯定了资产阶级民主共和制度和资产阶级民主自由原则，在全国人民面前树立起“民主”、“共和”的形象。它所反映的资产阶级的愿望和意志，在当时条件下是符合中国社会发展趋势的，也在一定程度上反映了广大人民群众的民主要求。

14.汉代为限制地方割据势力而制定了哪些法规和哪些罪名？

汉前期，诸侯藩国势力强盛，割据一方，对中央政权构成重大威胁。因此，汉朝廷颁布了削藩律令：

（1）酌金律。天子酌祭宗庙时，诸侯列国陪祭所献贡金的成色和数量不合规定，要受到削爵等处罚。（2）推恩令，要求诸侯应将皇恩推及宗亲，将封土分予子弟，以达到削弱诸侯实力的目的。（3）左官律。汉代尚右，将仕于诸侯藩国的官吏贬称为“左官”，给予种种歧视和压抑。从而限制了富有才干之人充任藩国官吏，削弱了诸侯的政治势力。

（4）阿党附益法。阿党，指中央派驻藩国的官吏与诸侯结党；附益，指朝廷官员外附

诸侯。严惩阿党、附益的官员。以巩固中央集权。

15.试述清末预备立宪的原则及主要活动。

原则：

主要活动：

1900年以后清王朝实行“新政”

1905年“仿行宪政”，派五大臣赴日本等国考察，设考察政治馆，后改为宪政编查馆1906年9月发布“预备立宪谕”并进行官制改革，

1908年颁布《钦定宪法大纲》，

1909年各省设立谘议局，

1910年成立资政院，

1911年11-月匆匆发布《重大信条十九条》，但也未挽回颓局，“预备立宪”即告破产“预

备立宪”活动中，谘议局与资政院的设立及《钦定宪法大纲》和《十九信条》的颁布最为重要。

17.试论述中华民国临时约法的主要内容及其历史意义。（答案详见题12＋13）

18.试论述西汉时期文帝、景帝时期的形制改革。

汉文帝所进行的刑罚改革主要是用徒刑、笞刑和死刑取代黥、劓、斩左趾、斩右趾等肉刑。具体是将黥刑改为髡钳城旦舂，徒刑根据轻重差等规定了相应的刑期；劓刑改为笞三百；斩左趾改为笞五百；斩右趾入于死刑。汉文帝虽然以徒刑和笞刑取代了一些肉刑，但是取代肉刑的笞杖数太高，实际执行中常杖人致死。所以此次改革并不彻底。

汉景帝在位时，又两次下诏改革刑制。将原来劓刑笞三百之数最终减少到笞一百，斩左趾笞五百之数减少到笞二百；并颁布垂令，明确规定执行笞刑笞杖的规格、行刑的方法、捶击受刑人的部位，减轻了笞刑的实际残酷程度。

西汉文帝、景帝的刑罚改革虽然没有完全彻底地废除肉刑，残酷的肉刑斩右趾又恢复施行，对宫刑也没有采取改革措施；但是通过此次刑罚改革，肉刑已经不再是刑罚体系中的主要刑种，而徒刑和笞刑成为主要刑种，使得奴隶制五刑制度发生了重大改变变，为隋唐以后中国封建五刑的最终确立奠定了基础。