当代中国法律对习惯的认可

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问题 的提 出
社会 、 文化和固有法传统。探讨当代中国国家立法与
习惯 法 ， 是 弘扬 中 国优 秀法 文化 、 传 承 中华 文化 、 延续
在依法 治国、 建设社会 主义法治 国家 的当代 中 中华 文 明的要 求 。总 结 法 治 建设 进 程 中 习惯 法 在 国 国， 制定 法 日益 成为 主要 的法 律 渊 源 ， 中 国正鲜 明 的 家立法中的意义和功能 ， 是当代 中国国家法治建设的 进入制定法的时代。到 ２ ０ １ ３ 年１ １ 月底 ， 我国已制定 重要 内容 ； 对 于完 善 中 央立 法 和 地 方 立 法体 制 、 协调
方 面进 行认 识 。我 国学 界一 般认 为 ， 国家 法意 义上 的 法 有助 于我 国立 法工 作 的完善 与发 展 ， 保 障各 民族 人
习惯法 是 国家特 定 机关 将 社 会 上 已经 存 在 的 规 范上 民法律权 利 的享有 ， 在 尊重 百姓 具体 生 活范式 的基 础 升 为法 律规 范 ， 赋予其法律效力 ， 从 而 使其 得 到 国家 上深 入推 进 国家 和地 区 的立 法 工 作 ； 同时 ， 也 有 利 于
第 １期 ２ ０ １ ４年 ２月
篮沾 论
Ｚｈ ｅ ｎ ｇ Ｆａ Ｌｕ ｎ Ｃｏ ｎ ｇ
Ｎｏ ．１ Ｆｅ ｂ． １ ０， ２ ０１ ４
【 文章编号】 １ ０ ０ ２ － － － － － ６ ２ ７ ４ （ ２ ０ １ ４ ） ０ １ ２ ３ － ＿ ｏ ７
当代 中国法律对 习惯的认可
地方 性法 规 的集 中清 理工作 。
具有 重要 的意 义 。
中国特色社会 主义法律体系 中各法律部 门的法
法律的生命力来 自于符合社会需要 ， 法律的权威
律主要由法典 、 法规等成文的制定法组成 。制定法通 性 来 自于 深厚 的实 践基 础 ， 法 律 的科学 性来 自于 尊重 常为现代 国家最主要 的法律渊源 ， 习惯法 、 判例法等 客观规 律 。我 国 的国 家立 法 需 要 坚 持 从 中 国 国情 和 法律渊源 的存在有着特殊 的意义 。在当代 中国建设 实际 出发 ， 应 当从各 地 方 实 际 情 况 出 发 、 尊重 历 史 上 现代法治过程 中， 探讨 国家法律 中的习惯法问题 、 建 形 成 的传统 ， 需要 考 虑不 同 民族 、 地 区的具体 特点 ， 进
法律渊源 中次要 、 补充的法律 渊源地位 。我 国法律 、 法规认 可 的 习惯 的 内容 比较广 泛 ， 包括 民族 习惯 、 地方 习惯、 物
权 习惯、 商事习 Ｎ － 、 婚姻 习惯 、 家庭 习惯 、 继承习惯、 丧葬习・ Ｎ － 、 生活 习惯 、 宗教 习惯 、 国际惯例 等。 当代 中国法律对 习
中国语 境下 的 现代 立 法 和 法 治 建 设 立 足 于 中 国 地方 性法 规 、 民族 区域 自治 法规 、 政府 部 门规章 、 中国
基金项 目： 国家社会科学基金后期资助项 目“ 习惯法 的当代传 承与弘扬 ” （ １ ３ Ｆ Ｆ Ｘ ０ １ ９ ） 的阶段性成果 。
作者简介 ： 高其才（ １ ９ ６ ４ 一） ， 男。 浙江慈溪人 ， 法学博士 ， 清华大学法学院教授 、 博士生导师 ， 研究 方向为法理学、 法社会学 。
现行 有效 法 律 ２ ４ ４件 、 行政法规 ７ ０ ０多 件 、 地 方 性 法 中央 和地 方关 系 、 维 护基 层 的社 会 安 定 、 正 确 处理 民
规８ ６ ０ ０多件 ， 并全面完成了对现行法律和行政法规 、 族关 系加 强 民族 团结 、 统筹城 乡发展 、 建设 和谐 社会 ，
惯认可的 变化代表 了一种 “ 为生活 而立 法” 的新的立法理念。
【 关 键 词】 中国 法律 习・ Ｎ － 法 【 中图分类号 】 Ｄ Ｆ Ｏ 【 文 献标 识码 】 Ａ
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高其 才
（ 清华 大学法学院 ， 北京 １ ０ ０ ０ ８ ４ ）
【 内容摘要 】 习惯法为 ３代 － 中国正 式的法律 渊源 ， ＇ 当代 中国宪法、 法律 、 行政 法规、 地 方性 法规 、 民族 区域 自治法规 、 政 府部 门规章 、 中国缔结和参加 的国际条 约中都 对 习惯进 行 了 认 可， 赋 予 习惯 以法律地 位 ， 确认 了 习惯 法在 我 国正式
本结 论 。
二、 正 式法 源
强制力的保障 ； 习惯法来 自于习惯 ， 但与其有本质的 正确处理 国家立法与习惯法的关系， 有效调适和融合
不同， 习惯法 属 于 国家 法 的范 畴 ， 习惯 则 为 一般 的社 国家 制定 法 和 习惯 法 。
会规 范 。
本文 根 据统计 对 当代 中 国宪法 、 法律 、 行政 法规 、
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政 法 论 丛
在社会法法律部门中的《 老年人权益保 缔结 和参 加 的 国际条约 中认 可 习惯 的情 况进 行 总结 ， 当中。此外 ，
讨论 我 国法 律 、 法 规 认 可 习惯 的 内容 ， 并 得 出一 些 基 障法》 以及刑法法律部 门中的《 刑法》 当中都分别 存
设 开放 吸纳 和认可 固有 习惯 法 ， 这是 加强 我 国民主法 制
习惯 法 为 最 古 老 的 法 律 渊 源 ， 具 有 悠 久 的 历 建 设 、 做 好 国家立 法 工作 的客 观需要 ， 是 科学 立法 、 民 史。 习惯 法 可从 国家 法 意义 上 与 非 国家法 意 义 上 两 主立法的内在要求。研究 当代 中国国家立法与 习惯