构建完善的企业法律风险防范体系范文

构建完善的企业法律风险防范体系(田冰川)

2007年论文 2007年9月24日

构建完善的企业法律风险防范体系

中化公司田冰川

一、企业建立法律风险防范体系的理据及意义

1、遵从出资人的要求

企业的资本来自于出资人的出资，从法律意义上讲，企业及其所有资产均为出资人所有。为最大限度地保护出资人的利益，避免形成企业资产的损失，出资人要求企业建立缜密、有效的风险防范体系。在这方面，作为目前中央企业的国有资产出资人的国务院国有资产监督委员会所作堪为典型。国务院国有资产监督委员会颁布了《中央企业全面风险管理指引》，对中央企业的风险防范机制提出如下要求：

（１）依据《公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规制定

（２）企业风险，指未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响，包括战略风险、市场风险、财务风险、运营风险、法律风险等。

（３）全面风险管理总体目标：风险可承受、确保内外部（企业与股东之间）真实可靠的信息沟通、遵守法律法规、保障经营管理的有效性；保护企业不因灾害性风险或人为失误而遭受重大损失。

（４）大力加强法律风险防范机制建设，形成由决策层主导、总法律顾问牵头、法律顾问提供业务保障、全体员工共同参与的法律风险责任体系。

2、为企业领导人提供决策依据

企业领导人的规划、计划、预算、目标是大决策；具体的投资、业务、管理是小决策；决策都面临未来的不确定性风险；领导人需要在不确定中寻求相对确定的决策依据。企业领导人的决策本身，比决策的执行更为重要。在特定的情况下做出的决策如果失误甚至错误，则其并不能通过决策的执行而得到全部的弥补。企业领导人需要以法律规则作为决策依据之一，秉持“以事实为依据，以法律为准绳”原则。例如《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》第24条“国有股东协议转让上市公司股份的价格”。而作为决策依据的“规则”，不仅包括法律、法规、规章，还包括党和国家的政策以及企业内部制度。

3、实现企业合规运作

法律是政治上层建筑的重要组成部分，是国家意志的体现。法律是行为规范，全社会任何个体一体遵循。从法律上讲，企业作为“法人”、“拟制的人”和自然人一样，都是社会的个体，企业也需要自我约束，自我发展。我们认为，和谐社会需要顺势而为。而法律、法规、规章、政策，都是“大势”，企业合法、有序地运行的依据。

如前所述，企业面临的风险包括市场风险、战略风险、运营风险、财务风险、法律风险。与其他风险不同，法律风险可能导致企业权益受损严重，甚至影响到企业的生存。对于企业来说，某些风险可以冒，也可以挽回，其代价也可以承受，但法律风险不可冒、不可逆，其代价

往往不可承受。例如一些民营资本积累的“原罪”说，关键是企业在资本积累阶段冒商业风险的同时，有没有冒法律风险？

上市公司要遵循资本市场的规则行事。以香港联交所上市公司为例，有一些行为不违法，但是违规（上市规则、公司收购及合并守则、公司股份购回守则、有关董事责任的非法定指引、股价敏感资料披露指引等）。上市公司的行为违反了前述规则，将面临证券监督部门的制裁：公开谴责、公开批评、要求学习、提出其不适宜担任董事及高管、市场禁入、除牌等

4、完善企业管治

健全的公司治理，需要“以法律为准绳”。公司治理结构需要依法建立、以法运作。企业治理架构一般包括：股东会、董事会、专业委员会、监事会、管理层。企业应在法律赋予的空间中，尽可能地实现前述主体权利义务关系的清晰化。

法律管理，是企业内控体系中不可缺少的组成部分。前台、中台、后台：法律既是中台的一部分，又参与到前台业务和后台财务的全过程。法律管控对信用管控、资金管控、会计政策管控、货权管控、人事管控等中后台各要素，起到重要的支撑作用。没有法律管控的内控体系，是不可想象的。

法律管理是企业反舞弊体系的重要组成力量。企业作为组织，其组成成员需要遵法、守章。企业内部的组织性反舞弊，是确保决策执行效率和经营管理秩序的重要手段。审核委员会、审计稽核部承担反舞弊职责，而法律管理是其重要支持力量。

二、法律风险防范体系的关键要素

1、有权威的法律管治机制

所谓“有权威”，就是要成为公司决策层和执行层可信赖、受尊重、不可替代的总法律顾问。对于企业法律人员的服务机构及其功能，可用表格列示如下：

机构功能

•决策层

法律专业人士作为决策成员；

法律专业人士作为治理结构以及中台内控重要领导成员；

法律专业人士作为上市公司的合规管理负责人。对经营管理全过程拥有审查权

有权审查决策过程以及结果；

有权审查决策执行过程及其结果；

有权锁定不可测的经营管理风险；

有权盘点审查公司的资产及其法律状况。

•执行层

组建专门的法律部门；

法律部门作为治理机构及中台内控的重要组成部分。

对采取法律行动拥有决定权

有权制止不符合公司利益的行为；

有权采取诉讼/非诉讼手段，以维护公司资产和合法权益；

有权组织调动内外部法律资源。

2、专业化的公司律师队伍

公司律师必须具有法学和企业管理诸方面的知识背景，如何培养与选拔法务专业人才，是企业构建完善的法律风险防范机制的关键之一。目前国内公司律师一般包括首席公司律师/总法律顾问，公司律师/法律顾问，公司律师助理等人员。科学的分工将促进公司律师队伍更好的提供法律服务。一般来讲，其分工大致如下表：

人员首席公司律师/总法律顾问公司律师/法律顾问公司律师助理

工作职责

编制公司法律管控框架与制度

统管公司法律事务

组织调动内外部法律资源

公司治理事务

境外上市事务

投资法律事务

贸易法律事务

分销法律事务

知识产权事务

融资法律事务

诉讼法律事务•

•合同建档

•秘书事务

•其他基础工作

首席公司律师/总法律顾问应具备公司律师资格，有掌控大型集团企业法律事务的充分经验；具备集团公司的综合管理能力，且熟悉公司的主营业务和市场运作。

3、建立突出重点的法律风险防控体系

著名现代管理大师彼得.德鲁克（Peter Drucker)曾说过：“没有一家企业可以做所有的事。即便有足够的钱，他也永远不会有足够的人才。他必须分清轻重缓急。最糟糕的是什么事都做，但都只做一点点。这必将一事无成。不是最佳选择总比没有选择好。”

法律风险防范体系的建立与完善，也应根据法律风险的重要程度，抓住要害，解决主要矛盾，避免面面俱到。下图中所示内容是企业法律部门需要解决的问题，其核心却是两点：

（1）集中管理：即建立合同集中管理制度、授权集中管理制度、印章集中管理制度、重大事项审查与解决制度、诉讼案件集中管理制度、法律