巴基斯坦国际工程招标文件常见合同风险

１ ． 让承包商确认标书的完备性。专用条款５ ５ ． １ （ 数量 ） 是本招标文件责任开释条款的基调。该专用条款对原通 用条款增加了如下内容： “ 承包商被认为已经考虑了所 有必要信息 ， 并且对任何疑虑、矛盾和不完整的信息在
投标前都 已经获得 了澄清。”第１ ２ ． １ 款 （ 标 书的完备性 ） 规定 ，应 当认 为承包商对 自己的投 标文件 以及 工程量清 单 中开 列 的各项 费率 和价 格 的正确 性 与完 备性 是 满意
略了。为了投标者的安全，投标人有权利了解此问题，
业主也 有义务对此 问题澄清。承包商 的最 主要 目的就是
获得工程报酬 ，因此业主 的付款能 力问题将 成为承包商 的最大风险。特别是在 目前整 个世 界经 济处 于不景气的
情况下 ，无论业主原先 的实力如何 ，都 不足 以证明业主
扩大承包商的风险范■
方法 ） 规定， “ 不 管工程师给 予了何 种批准 ，承 包人都 应 当对该 部分工程 负全部 责任 。 ”第 １ ４ ． ４ 款（ 不解除承包
商的义务或责任 ） 规定，将上述方案提交给工程师并得
到工程师的批 准 ，或这些方案 中一般条款 的规定 ，或现 金流估算 ，都不得解除承 包商 在该合 同下的任何义务或 责任。第１ ７ ． １ 款 （ 放线 ） 规定 ，工程师对任何放线或基准 线或标高 的检查均不 能在任何方面 解除承包人对上述 各 项的准确性所负的责任。第３ ７ ． ２ 款 （ 检查和测试 ） 规定 ， 此类检查或检验不应解 除合同规 定的承包人的义务。
能还没 有想到的 ，这无疑加重 了承包商 的负担 ，而成 了 业主的免责范围。 然而我们发现 ，Ａ Ｖ Ａ Ｒ Ｉ 大酒店项 目招标文件 中的责任
化。这时就 有必 要规定 一个调价条款。然而 ，本标 书的 业主是不允许调价的。 省略索赔补偿条款。通 用条款５ ３ ． ４ 被全部删除。本条
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份变相 的履约保 函 ，业主的利益得 到双 重保 障 ，而承 包 商的担保额度及风脸 却增加 了。 汇 率风 险。本工程 的投标和 支付货 币均为 巴基斯坦 卢 比，然而 巴 基 斯坦的卢 比承 受着较大 的通胀压 力和汇 率风险 。同时巴基斯坦外汇储备短 缺 ，业主也无 力支付
的过失及可能承担的责任 ， 而将责任完全归咎于承包商
没有 采取 预防措施 ，免 除业 主或工程师为此 而支 付额外 费用。［ ２ ］ 在合 同条款中 ， 责任开释条款 的范围不宜太宽 ， 有关措辞和 内容应该清 楚明确 ，尽量详 细具体 ，特别是 要明确业主或咨询 工程 师与承包商各 自的责任和义务 。 承包商尤其应该注 意 由此可能承担 的潜 在风险和 自身的 承受能力。［ ２ ］ Ａ Ｖ Ａ Ｒ Ｉ 大酒店项 目 标书的责任开释条款 主要 内
商，最终的招标文件成了亲业主的版本，而承包商则承
担 了过 多的风 险。该招标文件在 巴基斯坦建筑市 场具有 典型性 ，与相关的合 同范本 相对 比，该招标文件 具有 以
下特点。
业主的置任开释象款
责任开释 条款 ，是指合 同中用来 保护业主或 工程 师 的免责条款 （ Ｅ ｘ ｃ ｕ ｌ ｐ ａ ｔ ｏ ｒ ｙ Ｃ ｌ ａ ｕ ｓ ｅ） 。当发生特 定事件或遇 到不利 的外界 条件 时 ，根据这种 条款开脱业主或 工程师
时间较早的为准 ：第—个５ 名 支付后的８ ４ 天内支付另９ ６ ５ ％ ，
为 了避免索赔 ，业主就可 能迟 迟不发开工令 ，否则 ，业
这取决 于工程师对承包商 的进度是 否满意 ） 。然 而业 主 却要求预付款保函一次性提交 。这就增 加了投标 人的风 险 ，并变相地延长 了预付款保 函的支付时间 ，从而使支 付 预付款的时间推迟 。另外标 书规定 ： 预付 款在竣工前
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的费用 ，包括咨询工程师所用仆人 的费用都 包括 在合同 价格里面 ，这些也是Ｂ ０ Ｑ 清单 中没有的。该合 同价格涵盖 面 ，应该说包括我们所能想到 的任何部分 ，以及 我们可
世界银行、亚洲开发银 行） 贷款还是商业银行贷款 ，都必 须有据可查。 省略签发开工令的时间。通常 ，业主在投标附录Ａ 中 规定 签发 开工令 的时间或时间限制。然 而从本投 标附录 Ａ 中仅可以得到如下信息 ： 承包商在收到咨询工程师发出 的开工令后的１ ４ 天内开工。这实际上是规定 了承 包商的 义务 ，即不得拖 延 ，必须 在规定的时间 内开 工。然而 ，
险［ 的分配进行分析 ，实现 中国工程建设者们 了解市 场和 分析市 场的第一 步。虽然Ａ ｖ Ａ Ｒ Ｉ 工程的业主在招标文件 中
采用了亲承包商的Ｆ Ｉ Ｄ Ｉ Ｃ 第四版作为合同范本，但该业主
利用 自己 的强 势地位 对该合 同范本进 行增添删减后 ，将 合同范本 中规定 的 由业主承担 的许 多风 险转移给 了承 包
标段承包商 却可 能面临较 大风 险 ，并将可能面临以下不
确定 因素 ：ａ ） 工期拖延 ， 并面临误期罚款 ；ｂ ） 变更本身 造成承包商 的收入减 少 ，因为在变更范围 内，承包商得
不到补偿 ，即使超出范围的补偿 ，仍然有限。 变更预付款 的规定 。业主拟将预付款分成两等份支
付 （ 签署合 同后或开工令后１ ４ 天内支付投标价格的５ 名 ，以
容如下 ：
４ ． 转移Ｂ Ｏ Ｑ 报价清单遗漏的风险。Ｂ Ｏ Ｑ 序言１ ． １ ６ 规
定， “ 未列 条 目的合 同价格被 认为已分摊 在与本工程相 关联的单价 中”。根 据本 款的规定 ，Ｂ Ｏ ０ 清单中如果有任 何 项业 主没 有列 出来 ，而在投标时 ，承 包商误认为是不 需要 的 ， 这 也将构成承 包商的风险 。这样的规定使得 业
必将遭拒。
本招标文件删除 了整个２ ０ ． ４ 款， 代 之以详细的规定。其中
最 为明显的是本款将风险限定为 “ 在 巴基斯坦直接 影响
本工程履约的范围内 （ Ｉ ｎ ｓ ｏ ｆ ａ ｒ ａ ｓ ｔ ｈ ｅ ｙ ｄ ｉ ｒ ｅ ｃ ｔ ｌ ｙ ａ ｆ ｅ ｃ ｔ ｔ ｈ ｅ
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巴基斯坦 国际工程招标文件 常见合 同风 险
文／ 漆 诣
国际 工程 的风 险很 多 ，仅从 承 包商 的 可控风 险 来 的 ，除非合 同中另有规定 ， 所 有这些应包括 了 他 根据合 同应 当承担 的全 部义务 （ 包 括有关物资 、材 料 、工程设 备或服务 的提 供或者为 意外事件准备 的暂定金额 ） 以及 该工程 的正确施工及竣 工 ，还有修补 工程中任何缺 陷所 必需的全部有关事宜 。 ２ ． 让承包商确认其对标书的理解 明白无误 。承包商必 须在投标首封 函或者投标格式中确认 ： “ 为履行上述） 舡 程， 在研 究 了标 书文件 ，包括投标 者须知 、投标 数据 、 合 同条件 、技术规范 、图纸 、工程量清单以及补遗） 。 。 （ 之 后 ，我方） ｏ ｏ （ ， 愿 意根据合 同条件 、技术 规范、图纸 、工 程量清单和补遗 ，以） 聪 价 ，履行并完成该工程 及 修复 相关缺陷 ”。第１ １ 款 （ 现场考察 ） 规定 ， “ 应 当认为承包 商在提交其投 标书前 ，已经视 察 了现场及 其周围环境 ， 已经对可 获得 的与此有关 的信 息进行 了审查 ，并 （ 在 实 际可行的范围内 ， 考虑价格幂 Ｄ － ｉ － 期） 对此表示满意。” ３ ． 不免除承包 商的责任。第８ ． ２ 款 （ 现场作业和施 工
供 了再次协商的机会 。不过 ，由于第６ ７ ． １ 款中规定 “ 在任
何 情况下 ， 承 包商都要继续 精心地进行施 工 ，而且承包
商和 业主应该 立即执行咨询 工程 师做 出的每项 决定 ”，
这 使得承包 商处 于相 当不利 的地 位 ，而业 主始 终 占据争 端 的上风。 解 决争端 只能 寄希望 于６ ７ ． ３ 的仲 裁条款 。专用条款
以外 ， 特 别是周边国家的战争 、敌对等行为 对工程的影 响 ；在 巴基斯坦 内，如果影响是 间接 的 ； 如 果只涉及 到 承包商 或分 包商的职员、或居住场所 ，只要不是对 工程 的直接 影响。业主通过缩小风险责任范 围的方式 ，再 一 次将风险转移 。当然 ， 承包商是无力承受这些风险的。
款原规定 ，万一承包商没 有在规定的时间 内按照规定 的
方式提出索赔 ，而索赔又是实际存在的情况下，承包商
有权得到 的有 限补偿 权利 。此条款本为救济条款 ，意在
开释条款泛滥 ，远远不止通 用条款 中的规定。其招标文 件的专用条款进一步广泛使 用责任 开释 条款 ，把一切难
以规定 、难 以预测的风险 ，都尽可 能地 纳入 到责任开释
主的免责范围很广。通常，在较短的投标时限内，即使 是相当有经验的承包商，也难以完全弄明白连业主自己 都不明白的范围。事实上 ，很多费用，该Ｂ Ｏ Ｑ 清单 中的
确 没有 。比如 ，通常 由业主承 担的签约 费 ， 根 据专 用条 款９ － １ 的规定 ，该签约 费由承 包商负担。本标段所有发生
看，大致可以分为两大类，一类是合同风险，即来自招
标 文件 和最 后形成的合 同文件 的风险 ； 另一 类来 自工程 开 工 以后 的建造 风险 ，即施 工技 术和 施 工管理 上 的风 险 。在投标 阶段 ，主要是合 同风 险。本 文试 图以Ａ ｖ Ａ Ｒ Ｉ 大
酒店工程的招标文件为例 ，对巴基斯坦国际工程合同风
２ 个月之前按照月份等额扣完 。该预付款保函就成为另一
主就会面临承包商 的索赔。因本工程投标后有可能涉及
到很多导致项目不能开工的因素，比如业主筹措项目资
金 尚未 到位 、其 它标 段拖期导致本标段无法开工等 。延
期 的一个重大影 响是 巴基 斯坦通货膨胀和国际汇率 的变
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增大可允许 变更的 比例范 围。特 别条款第５ ２ ． ３ 中规
的工程资金链是完美 的。资金 的来 源是 否可靠 ，自筹资
金和贷款比例是 多少 ，是政府贷款、国际金融机构 （ 例如
定， 删 除可允许 费用变更 比例范 围１ ５ ％ ，而替换为２ ０ ％ 。
之所以会有这样 的变化 ，业主是基于 以下考虑的 ：ａ） 分
ｅ ｘ ｓ ｉ ｎ Ｐ ａ ｋ ｉ ｓ ｔ ａ ｎ）。”这样一来 ，业主
的风 险大大缩小 ，并可以对 以下情况免 责 ：在巴基斯坦
省略保护承包商的条款
省略业主的资金来源。投标者须知第２ 款通常规定业 主的资金来源 ，但本工程 的业 主将 此最 为重要的条款省
各方都 非常关注 的签发开工令的时 间或时限 却不 明确 。 事实上 ，业 主有意地将标 准格 式中的该条款进行 了改头
换面。如果业主在投标后 ，准备工作还没有完全就绪 ，
段工程 ，不确定 因素增多 ：ｂ ） 增大可允许变更的比例范 围 ，业主就可 以把其他承 包商无法完成或不愿意完成 的 部分工程纳入该 变更 范围。业主的风险变小 了，然而本
有限地补偿承包商因 错过索赔时效而导致的索赔不能。
缩小业 主的风险范 圈
本招标文件 缩小 了２ ０ ． ４ 款所规定的业主风险的范围。
条款 中，这远远偏离责任开释 条款 的基 本要求。这就意 味着 ，业主极力通过各种责任开释 条款 ， 尽 可能地把风 险转移 出去。另一方面 ，承包商在履行 合同的过程 中， 如果以某条款的规定不清楚或遗漏等理 由要 求索赔时 ，