国际私法《婚姻家庭篇》

三.结婚法律适用的国际公约
国际私法
（二）《结婚仪式和承认婚姻有效 公约》
(Convention on celebration and recognition of the validity of marriages)
国际私法
Convention on celebration and recognition of the validity of marriages
第七章 婚姻家庭的法律适用
本章重点内容： 结婚、离婚的法律适用
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案例
中国公民于某与妻子离婚，所生两个子女由前妻 抚养，后来于某到西班牙经商并与一西班牙女子 结婚，按照西班牙婚姻法规定的天主教仪式举行 了婚礼。婚后不久，于某将在西班牙经商所获利 润作为投资，回国内办厂。
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于某因车祸去世，未留下遗嘱，他的子女与他在 西班牙的妻子之间对于遗产继承发生争执。于的 子女认为于某在西班牙结婚他们一无所知，于某 的婚姻未登记，不符合我国婚姻法的规定，因此 于某的西班牙妻子不是于某的继承人。
二、我国关于涉外离婚的法律适用：
（一）《民法通则意见》188条： 中国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起
的的财产分割，适用中国法律。认定婚姻是否有效，适 用婚姻缔结地法律。
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练习： 中国人甲和法国人乙在瑞士结婚并定居在瑞士。
婚后因感情不和，甲回到中国提起离婚诉讼。依 据《民法通则意见》关于该案涉及的离婚及因离 婚而引起的财产分割的法律适用问题，下列正确 的项是 A.该婚姻的有效性应适用法国法 B.该案涉及的离婚条件适用中国法 C.财产分割动产适用瑞士法，不动产适用不动产 所在地法 D.财产分割适用中国法
1.A marriage shall be celerbrated : where the future spouses will meet the
substantive requirment of internal law of the state of the celebration and one of them has the nationality of that state or habitualy resides there or where each of the future spouses meets the substantive requirment of internal law designated by the choice of law rules of the stae of celebration.
当相差四十周岁以上。
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B、送养人：
下列公民、组织可以作送养人： (一)孤儿的监护人； (二)社会福利机构； (三)有特殊困难无力抚养子女的生父母。
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C、被收养人：
下列不满十四周岁的未成年人可以被收养： (一)丧失父母的孤儿； (二)查找不到生父母的弃婴和儿童； (三)生父母有特殊困难无力抚养的子女。
二.父母与非婚生子女关系的法律适用： 1.非婚生子女准正： 是指已出生的非婚生子女因生父母结婚或司法宣
告而取得婚生子女地位的制度。
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2.非婚生子女的准正形式： （1）因生父母结婚而准正； （2）因法官宣告而准正； （3）因认领而准正。
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3.非婚生子女准正的准据法： 不区分准正方式 适用一个准据法 区分准正方式 分别适用不同准据法
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四、我国涉外结婚的法律适用：
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《涉外民事关系法律适用法》的规定： 区分实质要件和形式要件： 第21条规定： 结婚条件，适用当事人共同经常居所地法；没有
共同经常居所地的，适用共同国籍国法，没有共 同国籍的，在一方当事人经常居所地或国籍国缔 结婚姻的，适用婚姻缔结地法。
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问题： 于某在西班牙的婚姻是否有效？
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第一节 结婚
一、结婚的实质要件的法律适用： 法定实质要件： （婚姻法第5条—第7条） 第五条：结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对
他方加以强迫或任何第三者加以干涉。 第六条：结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得早
于二十周岁。
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第七条：有下列情形之一的，禁止结婚： (一)直系血亲和三代以内的旁系血亲； (二)患有医学上认为不应当结婚的疾病。
第22条规定：
结婚手续，符合婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地 法或国籍国法的，均为有效。
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第二节 离婚
一、离婚的法律适用：
1.法院地法
2.当事人属人法
3.重叠适用法院地法和属 人法 4. 有利于离婚的法
会产生挑选法院现象
会产生属人法被排除现象
避免跛脚婚姻，但会造成离婚难 现象
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第五节 收养adoption
收养关系 ：
收养人
送养人
被收养人
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收养实质要件： A、收养人： 收养人应当同时具备下列条件：
(一)无子女； (二)有抚养教育被收养人的能力； (三)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病； (四)年满三十周岁。 无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应
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第四节 父母子女关系
父母子女关系
婚生子女 亲生父母子女关系
非婚生子女
养父母子女关系
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一、子女是否婚生的准据法：
1.父母的属人法 2.子女的属人法
3.对子女婚生更为有利的法 4.与父母子女有最密切联系的法 5. 支配父母婚姻效力的法律
有利于保护子女利益
婚生以合法婚姻为前 提
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（二）结婚形式要件的准据法：
1.婚姻缔结地法
多数国家
2.当事人属人法
3.选择适用属人法和缔结地法
4.采用领事婚姻
国际私法
领事婚姻（ consular marriage)：
在外国的本国公民可以在本国驻该外国的大使、 公使、领事处，依照本国的结婚方式举行结婚， 其前提是驻在国不反对。
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（1）男女双方国籍或住所不一致，且各自属人法规定 相互冲突；
（2）一人存在多个国籍和住所； （3）无国籍人结婚。
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二、结婚形式要件的法律适用： （一）结婚的形式：
登记方式
1
宗教方式
2
登记和宗教结合方式 3
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婚姻法第8条： 要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进
行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给 结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。
属人法
根据结果选择
作者观点
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二.夫妻财产关系准据法的选择：
1.当事人选择的法 （意思自治）
夫妻财产制的约定具有合同性 质
2.属人法
3.区分动产和不动产适用 不同的法
动产适用当事人选择的法或属 人法
不动产适用不动产所在地法
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三.关于夫妻关系法律适用的国际公约 《夫妻财产制法律适用公约》：
habitual residence at the time of desigation; 3.the law of the first state where one of the spouses
establishes a new habitual residence after marriage .
1.收养人属人法
保护收养人的权利
2.被收养人属人法
保护被收养人
3.分别（重叠）适用收养人和 有利于收养在国外承
被收养人属人法
认
4.法院地法
英美国家
5.支配ຫໍສະໝຸດ Baidu养人婚姻效力的法
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二、收养效力的法律适用
1.收养人属人法
2. 收养人和被收养人共同属人 有利于收养在国外承
法
认
3.支配收养人婚姻效力的法
7年后张某在定居国起诉离婚，但该国法院以当事人双 方均是中国人而拒绝受理。张某遂向中国法院起诉。下 列正确的是 A.因双方在定居国结婚，不受理 B.因双方定居国外7年，不受理 C.中国法院应受理 D.告知双方先订立选择中国法院的协议
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一、夫妻人身关系准据法： 丈夫本国法 夫妻共同属人法
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（二）《涉外民事关系法律适用法》的规定：
1.第26条： 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居
所地法律或者本国法律。当事人没有选择的，适用共同 经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同本 国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在 地法律 2.第27条： 诉讼离婚，适用法院地法律。
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2.The application of a foreign law declared applicable by this chapter may be refused only if such application is manifestly incompatible with the public policy of the stae of celebration.
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三、关于收养法律适用的国际公约
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三.我国关于涉外收养的规定： （一）收养法及相关文件规定 1、《外国人在中国收养子女登记办法》： 外国人在华收养子女，应符合收养法规定，并不
得违背收养人经常居住地国法律。 （重叠适用中国法和收养人经常居住地法）
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2、《收养法》： 外国人依照本法可以在中国收养子女： （1）经其所在国主管机关依照该国法审查同意； （2）收养人应提供由其所在国出具的有关收养
Convention on the Law Applicable to Matrimonial Property Regimes
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Convention on the Law Applicable to Matrimonial Property Regimes
1.有限制的当事人意思自治 Art.3 The spouses may designated only one of the following
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练习： 美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华的专家。此前两人
长期在印度工作，并在那里有惯常居所。在中国工作期 间，马丁向中国法院提起离婚诉讼。中国法院应适用哪 国法 A.中国法 B.美国法 C.英国法 D.印度法
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练习： 中国籍公民张某与华侨李某在某国相识结婚并定居该国。
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收养形式要件：
（1）收养应当向县级以上民政部门登记。收养关系自 登记之日起成立。
（2）收养关系当事人愿意订立收养协议的，可以订立 收养协议。
（3）收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证 的，应当办理收养公证。
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涉外收养形式要件的准据法： 适用收养成立地法。
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一、涉外收养实质要件的法律适用：
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三.父母子女之间权利义务关系的法律适用：
1.父母的属人法
2.子女的属人法
有利于保护子女利益
3.父母子女共同的属人法
4. 支配父母婚姻效力的法律
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四.我国关于父母子女关系法律的适用
《涉外民事关系法律适用法》 25条：
父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法； 没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所 地法或国籍国法中有利于有利于保护弱方当事人权 益的法。
laws before marriage: 1.The law of any state of which either spouse is a
national at the time of designation 2. the law of the state in which either spouse has his
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四、我国关于夫妻关系法律适用的规定
《涉外民事关系法律适用法》 第23条： 夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经
常居所地的，适用共同国籍国法律。 第24条： 夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经
常居所地法律、国籍国法或者财产所在地法律。当事人 没有协议选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同 经常居所地的，适用共同国籍国法律。
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结婚的实质要件的准据法：
1、婚姻缔结地法
多数国家
2、当事人属人法
3、混合制
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理由：
（1）“场所支配行为原则”； （2）“既得权”。
缺陷：
当事人规避法律，导致“移住婚姻”现象。
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依据： 婚姻关系属身份关系。
当事人本国法
大陆法系
当事人的住所地法
英美法系
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问题：跛脚婚姻