刑法学习之期待可能性、违法性认识的可能性

（一）期待可能性：法律不强人所难

1.欠缺期待可能性的情形

通常是行为人，如实施合法行为，将会给自己带来极其重大的生命、身体和其他重大利益的损害，而使其陷入极其困难的选择。

2.在绝大多数案件中，都不需要特别考虑期待可能性。

只是在一些特殊情况下，才有必要判断（禁止滥用）：

（1）近亲属间的窝藏、包庇行为；

（2）一般认为，犯罪本人（本犯）自己实施妨害司法的行为（如

毁灭、伪造证据、伪证的，或者掩饰、隐瞒犯罪所得、逃匿）；或者

以一般方法教唆他人前述实施妨害司法的行为，认为不具期待可能性

而不处罚。

（3）已婚妇女因为灾害流落外地，因生活所迫又结婚的。

（二）违法性认识的可能性

1.法律认识错误的种类

【注意】缺乏违法性认识可能性的情形：听信有权机关的正式答复，会丧失违法性认识的可能性。不过，听信一般公民（包括律师）

的答复，产生违法性认识错误，不能视为没有违法性认识可能性，不

能阻却责任。

2.违法性认识错误的处理

3.事实错误与违法性错误的界限

（1）如果行为人的认识错误是通过对事实的认真观察、仔细判断

就能够克服的，这属于事实错误。

（2）如果行为人的认识错误是通过对刑法规定的进一步了解就能

够克服的，则属于违法性认识错误。

【注意】事实认识错误，是针对事实产生认识错误。法律认识错误，是针对刑法的禁止性产生认识错误。

（三）真题与解析

1.（单选题）农民甲醉酒在道路上驾驶拖拉机，其认为拖拉机不属于《刑法》第133条之一规定的机动车。关于本案的分析，下列哪一选

项是正确的？

A.甲未能正确评价自身的行为，存在事实认识错误

B.甲欠缺违法性认识的可能性，其行为不构成犯罪

C.甲对危险驾驶事实有认识，具有危险驾驶的故意

D.甲受认识水平所限，不能要求其对自身行为负责

答案及解析

【答案】C

【考点】

事实认识错误、违法性认识错误、犯罪故意、涵摄的错误【解析】涵摄的错误，是对推导过程产生的认识错误，也即在“案件事实是否

符合法律规定”的问题上，产生了认识错误。这是一种关于法律适用

的错误。甲错误地解释构成要件要素，以为拖拉机不属于《刑法》第

133条之一规定的机动车，以致错误地认为在道路上醉酒驾驶拖拉机

不符合危险驾驶罪的犯罪构成。也即对“机动车”的理解及由此的推

导有错误，这一错误属于涵摄的错误。涵摄的错误属于违法性认识的

错误，不是事实认识错误。这种错误不影响故意的成立，应负刑事责任。

A项：“甲未能正确评价自身的行为”的表述已经含蓄地提示考

生，行为人误认为其行为不为刑法所禁止，属于违法性认识错误。A

选项认为甲的错误属于事实认识错误，这是错误的。

B项：行为人具有违法性认识错误时，根据通说，如果其具有避

免该违法性认识错误的可能性，则该错误不影响犯罪故意的成立。甲

虽是农民，但搞清楚拖拉机是否属于机动车，这不是什么特别困难的

事情。正常人都能认识到拖拉机属于机动车的范围，其具有违法性认

识的可能性。B选项认为甲欠缺违法性认识的可能性，这是错误的。

C项：危险驾驶罪的事实包括机动车、驾驶机动车、醉酒、在道

路上行驶。甲对此均有认识，并且希望或者放任醉酒驾驶的结果发生，甲具有危险驾驶的故意。C选项说法正确。

D项：违法性认识本身不是故意的认识内容，不影响故意判断，

也不影响责任的判断。D选项说法错误。

综上所述，本题正确答案为C。