国际商法第五章代理法
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从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担 责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没 有代理权。如果第三人不知道该代理人没有代理权而 与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任； 反之，无权代理人就不负责。
（二）英美法的有关规定
英美法对无权代理称为违反有代理权的默示担保。 按照英美法的要求，代理人与第三人订立合同时，代理 人对第三人负有一项默示的担保，即保证他是有代理权 的。
（一）大陆法的有关规定
对于善意的第三人，大陆法各国都认为，无权代 理人应对其负责。
在本人给予追认以前，善意的第三人有权向本人 发出催告，要求本人在一定时间内答复是否予以追认。 在本人追认以前，善意的第三人也可以撤回他与无权 代理人所签订的合同。当然，如果第三人在订立合同 时知道该代理人的无权代理，则不得撤回合同。
3、 追认的代理(Ratification)
（3） 构成的必要条件 A：代理人与第三人订立合同时，代理人和本人都必须具有订立合
同的行为能力，并且本人在追认时也必须具有行为能力； B：代理人在与第三人订立合同时，必须披露本人的存在； C：本人予以追认时应当了解与交易有关的一切事实情况； D；合同只能由订立合同时已指出姓名的本人或可以确定姓名的本
此外，如果第三人是恶意的，即明知无权代理人无 代理权，仍故意与无权代理人签订合同，由此给他人造 成损害的，则应由第三人和无权代理人负连带责任。
北方某市甲商场业务员乙到丙公司购买空调， 见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，在暖气 没有来临之前以及暖气停止之后的一段时间内对普 通家庭大为有用，遂自行决定购买一批该公司生产 的暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。 后因该市提前供应暖气，暖风机销量大减。甲商场 遂主张乙为无权代理，现拒绝追认并拒付货款。丙 公司于是诉至法院。
第五章 代理法
本章重难点
（1）代理人与被代理人之间各自的权利与义务; （2）代理人、被代理人与第三人之间的法律关 系; （3）中国外贸代理制的主要做法与存在的主要 法律问题。
第一节 代理法概述
一、代理的概念和特征
㈠ 代理的概念
本人
委
权
托
利
代
义
理
务
代理人
实施法律行为
相对人
㈡ 代理的特征
代理人以为意思表示为职能
人来追认，且追认一定要发生在第三人插销合同之前； E：本人只能追认代理人所作出的，本人有权以自己的名义作出的
行为； F：本人的追认必须是完整的、充分的。
案情简介： A公司授权B公司自波兰购买一批皮货，由于 发生了战争，在无法与A联系的情况下， B将该 批货物出售，将货款以A的名义存入银行。战争 结束后，皮货的价格飚升，A指控B未经授权出 售其货物，构成了侵权。
2、 客观必需的代理(The Agency of Necessity)
客观必需的代理权是由于客观的需要而产生的，一般是指 一个人受托照管另一个人的财产，在紧急情况下，为了保存财 产而采取某种行动时产生的。
根据英美法的判例，要取得这种代理权必须具备以下三个 条件：
（1） 行使这种代理权是实际上和商业上所必需的； （2）代理人在行使这种权利前无法同本人取得联系以得到 本人的指示； （3）代理人所取得的措施必须是善意的，必须考虑到所有 有关各方当事人的利益。
3、 追认的代理(Ratification)
（1）含义 追认的代理是指如果代理人未经授权或者超出了授
权的范围，而以本人的名义同第三人订立了合同，则本 人可以在事后批准或承认这个合同，这种行动就叫追认。
（2） 法律后果 追认具有溯及力，即该合同自成立时起就对本人有
约束力，一切法律后果均由本人来承担。一旦合同在履 行过程中发生了争议，第三人可以直接起诉本人。
这种情况在英美法上又叫作“不容否认的代理” （agency by estoppel）
1、 实际授权（Actual authority）
构成默示代理必须具备以下三个要素： A：本人的行为使一个合理的第三人相信某人确 实是有授权的； B：第三人正是基于这种信任才采取了行动与代 理人签定了合同； C：如果允许本人否认代理授权的化，将会给第 三人造成极不公平的损害。 满足了以上三个条件即构成了英美法中的默示授 权，代理人与第三人所签定的合同就对本人有约束力。
问：B公司是否可以以客观必需代理全进行抗辩？
分析提示
英国法院认为，皮货并不是不易保存的，或 者经储存即会大大地降低其原有的价值，因 此，不能认为被告B公司具有客观必需代理 权，应当赔偿A公司因其行为而遭受的损失。
三、无权代理
无权代理，是指欠缺代理权的人所做的代 理行为。
无权代理的产生主要有以下四种情况： （1）不具备默示授权的ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ理； （2）授权行为无效的代理； （3）越出授权范围行事的代理； （4）代理权消灭后的代理。
代理人是以被代理人的名义或自己的 名义进行活动
代理行为的法律效果直接归属于被代 理人或经由间接代理人归属于被代理 人
二、代理权产生的方式
（一） 大陆法
大陆法系按照代理是否是由于本人的意思 表示而产生，将代理分为：
1、意定代理（Voluntary） 意定代理是由于本人的意思表示而产生的
代理权。即代理权是由于本人的意思表示，经 代理人承诺而产生的代理。
问：1.在甲商场追认之前，乙代理甲商场与丙 公司签订的合同的效力如何？为什么？
2.本案应如何处理？为什么？
赵某原是甲商行的业务员，后来甲商行辞退了 他，但未收回赵某持有的甲商行的空白合同书和授 权委托书。赵某听说甲商行欲购一批新潮女士服装。 于是他便找到乙商贸公司，并以甲商行的名义与其 签订了一项买卖合同。合同约定：乙公司向甲商行 提供各式女士服装共计3000件，总货款5万元。乙 公司后来将货物运到甲商行，却被甲商行拒收。
2、法定代理( Statutory ) 凡由法律规定，而不是由本人的意思表示
而产生的代理权就称法定代理。
（二） 英美法
英美法系把代理权的产生主要区分为以下几种形式： 1、实际授权（Actual authority）
指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人 由此而产生的权利叫实际授权。
实际授权包括明示与默示授权两种 （1）明示授权（express authority） （2）默示授权（implied authority）
（二）英美法的有关规定
英美法对无权代理称为违反有代理权的默示担保。 按照英美法的要求，代理人与第三人订立合同时，代理 人对第三人负有一项默示的担保，即保证他是有代理权 的。
（一）大陆法的有关规定
对于善意的第三人，大陆法各国都认为，无权代 理人应对其负责。
在本人给予追认以前，善意的第三人有权向本人 发出催告，要求本人在一定时间内答复是否予以追认。 在本人追认以前，善意的第三人也可以撤回他与无权 代理人所签订的合同。当然，如果第三人在订立合同 时知道该代理人的无权代理，则不得撤回合同。
3、 追认的代理(Ratification)
（3） 构成的必要条件 A：代理人与第三人订立合同时，代理人和本人都必须具有订立合
同的行为能力，并且本人在追认时也必须具有行为能力； B：代理人在与第三人订立合同时，必须披露本人的存在； C：本人予以追认时应当了解与交易有关的一切事实情况； D；合同只能由订立合同时已指出姓名的本人或可以确定姓名的本
此外，如果第三人是恶意的，即明知无权代理人无 代理权，仍故意与无权代理人签订合同，由此给他人造 成损害的，则应由第三人和无权代理人负连带责任。
北方某市甲商场业务员乙到丙公司购买空调， 见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，在暖气 没有来临之前以及暖气停止之后的一段时间内对普 通家庭大为有用，遂自行决定购买一批该公司生产 的暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。 后因该市提前供应暖气，暖风机销量大减。甲商场 遂主张乙为无权代理，现拒绝追认并拒付货款。丙 公司于是诉至法院。
第五章 代理法
本章重难点
（1）代理人与被代理人之间各自的权利与义务; （2）代理人、被代理人与第三人之间的法律关 系; （3）中国外贸代理制的主要做法与存在的主要 法律问题。
第一节 代理法概述
一、代理的概念和特征
㈠ 代理的概念
本人
委
权
托
利
代
义
理
务
代理人
实施法律行为
相对人
㈡ 代理的特征
代理人以为意思表示为职能
人来追认，且追认一定要发生在第三人插销合同之前； E：本人只能追认代理人所作出的，本人有权以自己的名义作出的
行为； F：本人的追认必须是完整的、充分的。
案情简介： A公司授权B公司自波兰购买一批皮货，由于 发生了战争，在无法与A联系的情况下， B将该 批货物出售，将货款以A的名义存入银行。战争 结束后，皮货的价格飚升，A指控B未经授权出 售其货物，构成了侵权。
2、 客观必需的代理(The Agency of Necessity)
客观必需的代理权是由于客观的需要而产生的，一般是指 一个人受托照管另一个人的财产，在紧急情况下，为了保存财 产而采取某种行动时产生的。
根据英美法的判例，要取得这种代理权必须具备以下三个 条件：
（1） 行使这种代理权是实际上和商业上所必需的； （2）代理人在行使这种权利前无法同本人取得联系以得到 本人的指示； （3）代理人所取得的措施必须是善意的，必须考虑到所有 有关各方当事人的利益。
3、 追认的代理(Ratification)
（1）含义 追认的代理是指如果代理人未经授权或者超出了授
权的范围，而以本人的名义同第三人订立了合同，则本 人可以在事后批准或承认这个合同，这种行动就叫追认。
（2） 法律后果 追认具有溯及力，即该合同自成立时起就对本人有
约束力，一切法律后果均由本人来承担。一旦合同在履 行过程中发生了争议，第三人可以直接起诉本人。
这种情况在英美法上又叫作“不容否认的代理” （agency by estoppel）
1、 实际授权（Actual authority）
构成默示代理必须具备以下三个要素： A：本人的行为使一个合理的第三人相信某人确 实是有授权的； B：第三人正是基于这种信任才采取了行动与代 理人签定了合同； C：如果允许本人否认代理授权的化，将会给第 三人造成极不公平的损害。 满足了以上三个条件即构成了英美法中的默示授 权，代理人与第三人所签定的合同就对本人有约束力。
问：B公司是否可以以客观必需代理全进行抗辩？
分析提示
英国法院认为，皮货并不是不易保存的，或 者经储存即会大大地降低其原有的价值，因 此，不能认为被告B公司具有客观必需代理 权，应当赔偿A公司因其行为而遭受的损失。
三、无权代理
无权代理，是指欠缺代理权的人所做的代 理行为。
无权代理的产生主要有以下四种情况： （1）不具备默示授权的ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ理； （2）授权行为无效的代理； （3）越出授权范围行事的代理； （4）代理权消灭后的代理。
代理人是以被代理人的名义或自己的 名义进行活动
代理行为的法律效果直接归属于被代 理人或经由间接代理人归属于被代理 人
二、代理权产生的方式
（一） 大陆法
大陆法系按照代理是否是由于本人的意思 表示而产生，将代理分为：
1、意定代理（Voluntary） 意定代理是由于本人的意思表示而产生的
代理权。即代理权是由于本人的意思表示，经 代理人承诺而产生的代理。
问：1.在甲商场追认之前，乙代理甲商场与丙 公司签订的合同的效力如何？为什么？
2.本案应如何处理？为什么？
赵某原是甲商行的业务员，后来甲商行辞退了 他，但未收回赵某持有的甲商行的空白合同书和授 权委托书。赵某听说甲商行欲购一批新潮女士服装。 于是他便找到乙商贸公司，并以甲商行的名义与其 签订了一项买卖合同。合同约定：乙公司向甲商行 提供各式女士服装共计3000件，总货款5万元。乙 公司后来将货物运到甲商行，却被甲商行拒收。
2、法定代理( Statutory ) 凡由法律规定，而不是由本人的意思表示
而产生的代理权就称法定代理。
（二） 英美法
英美法系把代理权的产生主要区分为以下几种形式： 1、实际授权（Actual authority）
指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人 由此而产生的权利叫实际授权。
实际授权包括明示与默示授权两种 （1）明示授权（express authority） （2）默示授权（implied authority）