国际商法-国际商务法律实务 第1章 商事组织法

第一章 国际商事组织形式与确立 —— 国际商事组织法律
第一节 第二节 第三节
公司法 有限责任公司 股份有限公司
第一节 公司法
一 公司的基本特征
二
三
公司的分类
公司的设立
四
五 六 七
公司资本
公司董事、监事、高管人员的资格和义务
公司的合并与分立
公司的解散和清算
案例导入
李丝和张季留日归国，与民营企业主王好 商议共同投资设立上海四季好服装有限责任公 司，并签订了发起人协议。协议规定李丝、张 季各出资100万元，王好以原公司厂房和设备 投资（经评估折价为120万元），为此李丝和 张季按规定各将100万元存入了公司在银行开 设的账户，王好也办理了财产权的转移手续， 并依法获得了验资证明。然后，三人共同制定 公司章程，王好为董事长，李丝为副董事长， 张季为董事和总经理，并持公司章程、验资证 明和公司登记申请书等材料向工商行政管理部 门申请设立登记，经核准并获得公司营业执照。 根据公司法的基本理论，请思考下列问题： 1．公司的基本特征有哪些？ 2．公司从不同角度如何进行分类？
一、公司的基本特征
1. 公司是以营利为目的的经济组织
– 公司以营利为目的是指设立公司的目的以及公司的运作， 都是为了谋求经济利益。公司的营利性是公司的本质属 性。
2. 公司具有法人资格
– 法人是在法律上赋予与自然人相同的具有民事权利能力 和民事行为能力的民事主体，是依法独立享有民事权利、 承担民事义务的组织。公司作为法人组织，具体表现为 公司拥有独立的财产，设有独立的组织机构和独立承担 法律责任。
2. 股份的特征
（1）股份具有平等性 （2）股份具有不可分性 （3）股份具有可转让性
一、股份有限公司的特征与设立（2）
3. 股份有限公司的设立
（1）股份有限公司设立的条件 （2）股份有限公司设立的程序
二、股份有限公司的组织结构
股 东 大 会
董 事 会
监 事 会
三、有限责任公司和股份有限公司的异同
议题六
• 南通大地有限责任公司由甲、乙股东投资设立，海门 天空有限责任公司由丙、丁投资设立。之后，南通大 地有限责任公司被海门天空有限责任公司兼并，股东 为甲、乙、丙、丁四方。在兼并前，南通大地有限责 任公司尚有40万元债务未偿还。请分析，合并前的 原南通大地有限责任公司的40万元债务应由谁偿还， 为什么？
第一章
国际商事组织形式与确立 —— 国际商事组织法律
学习目标 • • • • 公司的基本特征与分类 公司依法设立的条件和程序 公司资本的法律特征和出资形式 有限责任公司与股份有限责任公司 依法设立的条件和程序 • 有限责任公司与股份有限责任公司 资本的出资形式 • 有限责任公司与股份有限责任公司 的组织机构
议题五
• 张名先生是大华贸易公司的经理，近期股市火暴，于 是将公司的部分资金以其个人名义用于购买新股。获 利后，将其存入自己的账户。请分析，对张经理的行 为应当如何处理？
六、公司的合并与分立（1）
1.由股东会（股东大会）作出合并决议
公司合并 法定程序
2.参加合并的各方在平等协商的基础上签订合并协议 3.编制资产负债表及财产清单，确定合并各方的公司资产
二、有限责任公司的组织结构
1. 股东会
（1）股东会的形式 （2）股东会的召开 （3）股东会的职权 （4）股东会决议
2. 董事会
（1）董事会的组成 （2）董事会的职权 （3）董事会的召开
3. 监事会
（1）监事会的组成 （2）监事会的职权 （3）监事会的召开
三、有限责任公司的股权转让
1. 股权转让的一般规定
七、公司的解散和清算
1. 公司解散
公司解散的原因主要有：
① 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出 现； ② 股东会或者股东大会决议解散； ③ 因公司合并或者分立需要解散； ④ 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； ⑤ 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失， 通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上 的股东，可以请求法院解散公司，法院可以予以解散。
（1）股东之间的股权转让 （2）股东向股东以外的人转让股权
2. 股权转让的特殊规定
（1）人民法院通过强制执行程序转让股权 （2）异议股东的股份回购请求权
第三节 股份有限公司
一
二
股份有限公司的特征与设立
和股份有限公司的异同
案例导入
邢胜高级工程师发明了一项生物药品专利， 拟设立一家制药股份有限公司将其转为商品。 邢胜与该项目组成员8人为发起人，签订了发 起人协议，制订公司章程，每人出资100万元 认购股份，拟对外募集5 000万元，并选举了 公司董事、监事。在向注册地工商行政部门申 请设立登记时，提交了有关规定的资料。登记 机关受理核准后予以登记，并颁发营业执照。
根据法律关于股份有限公司的规定，请思考下列问题： 1．股份有限责任公司的法律特征与设立条件是什么？ 2．股份有限责任公司设立的程序如何？ 3．股份有限责任公司资本的出资形式和组织机构有哪些？
一、股份有限公司的特征与设立（1）
1. 股份有限公司的特征
（1）法人性质 （2）股东责任具有一定限制 （3）股东人数有最低法定限制 （4）属于典型的资合公司 （5）公司全部资本分为等额股份
五、公司董事、监事、高管人员的资格和义务
资格
有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监 事、高级管理人员: ①无民事行为能力或者限制民事行为能力； ②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破 坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行 期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利， 执行期满未逾五年； ③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、 经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的， 自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； ④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公 司、企业的法定代表人，并负有个人责任的， 自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三 年； ⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。
2. 公司清算
（1）清算机构 （2）清算程序
第二节 有限责任公司
一
二
有限责任公司的特征与设立
有限责任公司的组织结构
三
有限责任公司的股权转让
案例导入
王名、李莉、张颖和方正四位海归人士拟设立上海 进出口有限公司，从事棉纺织品等进出口贸易业务。该 公司注册资本为1 000万元，王名、李莉、张颖和方正 四位股东各出资100万元，拟通过发行股票对外募集 600万元，并设立董事会，确认了董事人选，通过了公 司章程。在向注册地工商行政部门申报时，提交了有关 规定的资料，但未获得批准。 根据法律关于有限责任公司的规定，请思考下列问题： 1．有限责任公司的法律特征如何？ 2．有限责任公司依法设立的条件和程序是什么？ 3．有限责任公司资本的出资形式和组织机构有哪些？ 4．公司依法设立的条件和程序是什么？ 5．公司资本的法律特征和出资形式有哪些？
二、公司的分类（1）
以公司股东对公司责任形式的依据分: • • • • 无限公司 有限责任公司 股份有限公司 两合公司
以公司股份发行与转让形式的依据分:
• 封闭式公司 • 开放式公司
以公司之间隶属关系的依据分:
• 总公司与分公司 • 母公司与子公司
议题一
• 江苏玩具有限公司是国有独资公司，苏州玩 具有限公司是由江苏玩具有限公司独资创办 的子公司。目前，苏州玩具有限公司对外负 债100万元，无力偿还，而该债务是在江苏玩 具有限公司决策与指示下以苏州玩具有限公 司的名义进行贸易造成的。请分析，该100万 元的债务应当由谁承担？
谢谢！
Elements
二、公司的分类（2）
以公司之间特殊联系的依据分为:
• 关联公司 • 公司集团
以公司国籍的依据分为:
• 本国公司 • 外国公司 • 跨国公司
• 人合公司 • 资合公司 • 人合兼资合公司
以公司的信用基础为依据分为：
三、公司的设立（1）
1. 公司设立的原则
– 我国公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申 请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记 机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。 – 不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公 司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必 须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。
义务
董事、高级管理人员不得有下列行为： ①挪用公司资金； ②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名 义开立账户存储； ③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大 会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或 者以公司财产为他人提供担保； ④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东 大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； ⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便 利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会， 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； ⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有； ⑦擅自披露公司秘密； ⑧违反对公司忠实义务的其他行为。
3. 公司章程
公司章程是指关于公司的组织、内部关系和开展业务活动 的基本规则和依据，是以书面形式固定下来的全体股东 共同一致的意思表示。 （1）公司章程的制定 （2）公司章程的内容
议题三
•
李丝、张季与王好为了共同投资设立上海四季好服装 有限责任公司，签订了发起人协议，并制定了公司章 程。章程内容详细记载了公司名称与住所、经营范围、 注册资本、出资金额与方式、股东姓名、法定代表人 以及需要规定的其他事项。请分析，该章程有效吗， 为什么？
4. 公司资本的变动
（1）公司的增资 （2）公司的减资
议题四
•
李丝、张季与民营企业主王好商议共同投资设立上海 四季好服装有限责任公司，由李丝、张季各出资100 万元，王好以原公司厂房和设备投资。在向工商行政 管理部门申请设立登记，并获得公司营业执照后，开 始进行生产和商务活动。一年后，公司业绩不理想， 于是邀请当地的著名主持人加入，以其姓名的使用权 进行出资。请分析，该主持人的出资合法吗，为什么？
2. 公司设立的方式
– 发起设立 – 募集设立
议题二
• 无锡民营企业家根据市场的需求，单独出资建立无锡 职业培训中心。于是，制定了公司章程，随附5 000 万元的验资证明和公司登记申请书等材料向工商行政 管理部门申请设立登记。请分析，工商行政管理部门 是否准予登记并发放营业执照呢，为什么？
三、公司的设立（2）
一、有限责任公司的特征与设立（1）
1. 有限责任公司的特征
（1）股东人数的限制性 （2）股东责任的有限性 （3）具有人资两合性质 （4）公司设立比较简易 （5）公司机构设置灵活 （6）公司具有封闭性
一、有限责任公司的特征与设立（2）
2. 有限责任公司的设立
（1）有限责任公司的设立条件 （2）有限责任公司的设立程序
四、公司资本（1）
1. 公司资本的法律特征
（1）公司资本是公司自有的独立财产 （2）公司资本来源于股东的出资 （3）公司资本表现为一定的数额 （4）资本是由公司章程确定并载明的
2. 公司资本的原则
（1）资本确定原则 （2）资本维持原则 （3）资本不变原则
四、公司资本（2）
3. 股东出资的形式
（1）货币 （2）实物 （3）知识产权 （4）土地使用权
4.合并决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告 5.依法向公司登记机关办理合并登记手续
六、公司的合并与分立（2）
1.由股东会（股东大会）作出分立决议 2.由各方在平等协商的基础上签订分立协议
公司分立 法定程序
3.进行财产分割 4.编制资产负债表及财产清单 5.分立决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告 6.依法向公司登记机关办理分立登记手续
公司类型 1.人数： 2.性质： 区 3.注册资本： 别 4.持股方式： 5.股份： 有限责任公司 1～50 人资两合 最低3万 股权证书 可以不等额 股份公司 发起人2～200 资合 最低500万 股票 等额 股东大会
6.最高权力机关： 股东会 1.依法设立的企业法人
相 2.股东负有限责任 同 3.以法人财产为限承担责任 4.均有章程和法定组织机构