合同法第五章

第五章 合同的变更和转让
本章学习目标 通过学习本章，你应该能够： 1.了解合同变更的含义和分类； 2.掌握合同转让的含义、分类及条件； 3.了解主合同变更对保证的影响； 4.掌握合并、分立后的债权、债务的享有和承担规则。
第五章 合同的变更和转让
第一节 合同的变更 第二节 合同的转让
第五章 练习题
第五章 合同的变更和转让
第五章 合同的变更和转让
引例： 北京某工艺美术经销公司（A）与南京某工艺美
术公司（B）订立买卖某种工艺制品的合同。南京公 司经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司（C）， 苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司 （D）发货。因货物不符合要求，A向B、C、D提出 索赔。
第二节 合同的转让
（四）从债务的转移 参考案例5-6
（五）债务转移与保证
甲乙双方约定，甲方借给乙方100 万元人民币，乙方除到期返还100万本 金外，还要给甲画一幅肖像充抵利息， 因为乙方是著名画家。当100万本金债 务转移时，乙方给甲画一幅画的从债 务不发生转移。
第二节 合同的转让
四、概括转让 （一）概括转让的含义 （二）概括转让的条件 （三）从权利和从债务的转移 （四）抗辩权和抵销权的移转
但是，甲公司投资于丙公司，以货币出资，相应地 获得了股权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。 因此，丁公司不能要求丙公司清偿甲公司的债务。
一、名词解释
合同的变更 债权转让 债务转移 概括转让
第五章 练习题
第五章 练习题
二、思考题 1.试述主合同变更对保证合同的影响。 2.试述债权转让的效力。 3.试述债务转移的效力。
五、合并、分立后的债权、债务 （一）合并、分立的含义 （二）合并、分立后的债权、债务
参考案例5-7
第二节 合同的转让
第二节 合同的转让
——本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家 乙公司的行为，属于公司的派生分立。尽管乙公司并非 当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公司在 分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。
第二节 合同的转让
三、债务转移 （一）债务转移的含义 （二）债务转移的条件 （三）抗辩权的转移
第二节 合同的转让
参考案例5-5
甲乙双方订立承揽合同，约定甲 方4月1日交付工作成果，乙方同年5月 5日付款7万元。甲方履行义务、乙方 接受工作成果后，乙方经甲方同意在4 月2日将债务转让给丙方，乙方在4月3 日又将检验结果通知丙方，说明接受 的工作成果基本不符合要求。丙方可 以向甲方行使履行抗辩权，在甲方修 理或重做之前，拒绝支付7万元。
问题：1.指定第三人履行与债务转移有什么不同？ 2.应由谁赔偿A的损失？
第五章 合同的Fra Baidu bibliotek更和转让
引例分析： 1.债务转移中，原债务人退出合同关系，不再受债
务约束；而指定第三人履行时，债务人并不退出合同， 仍然由他向债权人来承担义务和责任。
2.本案中，债务由B转移至C，此时，B退出债务关 系，不再承担债务。其后，A与C又变更了债务——变更 为第三人（苏州画意公司D）履行，但债务人C并不退出 合同，仍然由他向债务人A来承担合同义务和责任。
第二节 合同的转让
一、合同转让的含义 二、债权转让
（一）债权转让的含义 （二）对债权转让的限制 （三）通知及撤销通知的禁止
参考案例 5-2
第二节 合同的转让
第二节 合同的转让
（四）从权利的转移 （五）债务人的抗辩权和抵销权
参考案例5—3
第二节 合同的转让
参考案例5-4
第二节 合同的转让
——乙方可以甲方尚欠50万元蔬菜款 为由主张抵销权，只付给丙方50万元。
第一节 合同的变更
一、变更的含义 二、合意变更与变更权
（一）合意变更 （二）变更权 三、主合同变更对保证的影响
第一节 合同的变更
参考案例 5-1
第一节 合同的变更
——本案中，甲、乙双方签订的是融资租赁合 同，而以双方一致的行为成立、履行了借款合同。 如果丙方不知道甲、乙双方的行为，丙方应当免除 保证责任。在严格意义上，甲、乙双方不是变更了 原合同，而是更新，即完全抛弃了原合同，成立了 新的合同关系。丙方担保的是融资租赁合同，而不 是借款合同。对借款合同担保的风险大于对融资租 赁合同担保的风险。从法理上分析，丙方可不再承 担保证责任。