讲座国际商法绪论第一章第一和第二节新板

3,公约第9条是两者的结合:第9条1款规定，当 事人已经同意的任何惯例对双方当事人有约 束力。“任何惯例”说明可以不是规范化的, 这体现了惯例效力来源的主观论。当事人同 意的惯例有并入和作为准据法适用两种方式。 第9条2款规定，当事人应视为已经默示地同 意对他们的合同或合同订立适用双方已经知 道或理应知道的惯例。此惯例在国际贸易中 为特定交易所涉同类合同的当事人广泛知道 和惯常遵守。这是规范化惯例，其效力源于 客观论。。
2）是具有全球范围知晓度和可获得性的国际 法，主要的关于公约研究资料、判例可以 在网络获得，当事人选择适用公约不需要 证明。 3）公约的国际性、中立性、法律调整针对性， 与当事人销售合同有更直接联系，使当事 人容易达成适用的协议
(二)公约适用范围 1,公约适用主体,销售合同“国际性”标准— —“营业地”标准 公约第1条第1款规定：本公约适用于营业 地分处不同国家的当事人之间订立的货物 销售合同。 如果：a.这些国家是缔约国； 或b.如果国际私法规则导致适用某一缔约国 的法律。 第3款规定，在确定本公约适用范围时，当 事人的国籍或合同的民、商性质不予考虑。
（四）公约的统一解释和统一适用 １，问题的提出，立法的统一没能实现公约 提出的“采用货物销售统一法，减少国际 贸易障碍”的目标；国内法的解释模式的 不适用性。 2，贸易法委员会为公约统一适用采取的措施 １）立法上采取通用的平易的语言 ２）在公约文本中规定统一解释和适用原则 ３）发展公约判例法制度（《贸易法委员会 公约判例法摘要汇编》，CISG-AC意见）
第二节,调整国际货物销售的商业惯 例和习惯做法
一,商业惯例、习惯做法的含义及约束力 （一）商业惯例 1,定义：是在重复行为基础上产生的固定行 为规则，被行业人士广泛采用而有约束力。 商业惯例的表现形式：规范性、非规范性。 商业惯例的效力有主观论和客观论，前者 认为惯例的效力来源于当事人明示默示地 同意; 后者认为惯例效力源于客观上的法律 规定。
（二）国际贸易法 • 是调整国际贸易的法律规范的总和。 从结构看，国际贸易法分为两部分： １，交易法 调整平等主体之间的法 律关系 私法 任意法 当事 人意思自治（如ＣＩＳＧ．ＵＣＣ） ２，管理法 调整不平等主体之间的 法律关系 公法 强行法 公共 秩序保留（如ＷＴＯ法）
(三)国际贸易法（交易法）的内容和范围
• • • • • 国际货物买卖合同法 国际货物运输法 国际货运保险法 国际贸易支付法 具体交易中上述法律 的运用
支付(支付的法律)
订立合同(买卖法)
备货(买卖法)
运货(运输法,保险法)
二，国际贸易法的渊源
１国际条约. ２国际惯例 ３国内立法 ４国际组织决议
法的渊源是法的 形式，是，国际商会《国际贸易术语解释通则》 • 国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》 和罗马国际统一私法协会制定的《国际商 事合同通则》（UNIDROIT PRINCIPLES） 是主要的调整国际商事的规范化惯例。 • （一）通则（INCOTERMS）的制定、宗 旨、调整范围 • 2000版通则对90版的修改： • FAS由卖方办理出口手续 • DEQ由买方办理进口手续 • 明确FCA条件卖方交货、装货义务
所有权争议与合同争议相互交织的 案例
保险求偿 买方印度公司 油棕 买 榈 卖 卖方马来西亚 运输
印度保险公司
物权请求\争议
香港公司 买卖 日本船公司
买卖
中国北方公司
５，公约不适用的货物销售合同 １）货物销售合同含义：是按合同和公约 规定卖方交付货物和单据转移所有权， 买方支付价款收取货物的合同（30，53 条） ２）尚待制造的货物销售合同视为货物销 售合同，但公约不适用于买方提供制造 货物所需大部分原材料的合同(实质是将 公约适用于定制物custom-made) ３）不适用于供货方的绝大部分义务是提 供劳物或服务的合同(实质是将公约适用 于卖方提供一定服务的合同)
理查德-谢弗等著,邹建华译,<国际商法>,人民 邮电社,03年版. /uncitral/zh/caselaw/digests/cisg.html
第一章国际货物销售的法律与惯例
三，国际贸易法与其他部门法关系 （一）与国际商法关系 国际贸易法是以国际货物买卖为核心形 成的法律制度，是商法国际化的产物。随 着２０世纪国际商事统一法的出现而产生， 与国际商法既有联系又有区别。国际贸易 法中的交易法部分属于国际商法范围，但 它不包含传统商法中的公司法等；而国际 贸易法中的政府管理贸易的法律也是国际 商法所不涵盖的。 （二）与国际经济法关系
• 认为存在对当事人有约束的客观性惯例的 一方负举证责任,证明: • 1)当事人知道或作为与之处于相同地位的合 理的人应该知道这一惯例。 • 2)该惯例具有国际范围的普遍性(不是仅仅 在某一国家或地区知道),是国际贸易中广泛 知道和惯常遵守。 • 3)应属于规范化的(被固定)。
• 注意两种惯例适用的不同： • 1)客观性惯例的效力来源于客观的法律规定, 而主观性惯例的效力来源于当事人明示或 默示的同意。 • 2)公约对客观性惯例提出较严格规范要求， 而主观性惯例没有严格规范化要求。 • 3）客观性惯例只能“适用于”当事人合同 或合同订立，而主观性惯例既可适用于合 同；也可并入合同。
四,参考资料及网络资源 施密托夫:《出口贸易－国际贸易法律与实务》 对外贸易教育出版社,85年版. 杨良宜著:<国际货物买卖>,政法社,99年版 Michael Beidge著,林一飞译<国际货物销售法 律与实务>,法律社,04年1月版. Ray August著<国际商法>高教社,02年版. 王传丽,<国际贸易法>法律社,05年第3版. 李巍,<联合国国际货物销售公约评释>法律 社,02年版.
例：1988年，阿根廷M公司(卖方)与德国A公司(买 方)签定一木碳销售合同.价格条件为FOB布伊诺 斯艾丽斯.1989年卖方履行后,买方以货物与合同 不符(水分超标)为由拒绝付款。1994年，卖方在 “布”市起诉买方。阿根廷在公约生效时已是缔 约国，德国于94年加入公约。问题： 1，设当事人在合同中没有规定法律适用，该案应否 适用公约？ 2，设该案适用了公约，但法庭认为“公约没有任何 决定货物质量程序的一般原则”，决定适用国内 法确定货物质量是否与合同相符，拒绝采纳买方 提供的证据，这是否正确？
结论：1) 公约适用于国际货物销售合同。2） 公约以“营业地”标准认定国际销售合同。 当事人国籍相同，营业地位于不同缔约国 家，可适用公约 ；反之，国籍不同，而营 业地位于相同国家，公约不适用。 2，公约的直接适用、间接适用、选择适用 1）直接适用：即自动适用，根据第1条1款 a项，如果当事人所在国是缔约国，并且他 们没有按意思自治原则明示默示地排除适 用公约，公约应自动适用。
• • • • • • • 第一节调整国际货物销售的法律 一、国内立法 民法，商法 1民法法系 判例法，制定法 2普通法系 英国[1893年货物买卖法]（SGA） 美国[统一商法典]（UCC） 直接适用 国内法用于解决国际争议的方式{
间接适用
二, 国际公约-[1980年联合国国际货物销售合 同公约](CISG) (一)公约的形成和基本特点 1，形成-两个海牙公约 《国际货物买卖统一法公约》(ULIS ） 《国际 货物销售合同成立统一法公约》 (ULF) 2，公约的特点 1) 是任意性的开放性的国际统一实体法，除 由法院在符合条件时依法适用外，可由当 事人自主选择适用。
• 二，习惯做法 • 1，定义 • 是先前交易过程中重复出现的行为，用以解释他 们的意图和其他行为。先前的行为需有重复频率, 如果因此构成当事人之间确立的习惯做法则对他 们有约束力。除非当事人明确及时反对被重复的 行为,否则变成据以做出一定行为或要求他人做出 行为的权利。 • 2，习惯做法与惯例的区别 • 1）效力来源不同 • 2）约束范围不同 • 3）规范性不同
• • • • • •
６，公约不适用的货物销售 １）货物的含义 ２）公约不适用于： 供私人和家人使用的货物销售（除非卖方 不明知） 拍卖销售 股票、证券、票据、货币的销售 根据法律执行令状的销售 船舶、飞机、气垫船的销售 电力销售
（三）中国加入公约时所做保留 1，对公约第11条关于销售合同可以不采取 书面形式规定的保留。后果是我国当事人 因合同形式问题引起的关于合同是否成立 的争议不适用公约。而适用相应准据法。 2，对公约第1条1款b项关于公约间接适用规 定的保留。后果是与中国当事人签定合同 的外国当事人所 在国如是非缔约国，即使 根据国际私法规则决定适用中国法，也只 能适用中国国内法，不适用公约。涉及我 国当事人的国际货物销售合同适用公约的 条件是，要求外方也是 缔约国。
国际商法第一讲 国际贸易法
李巍
绪论 一,国际贸易法的概念和范围 （一）国际贸易 是国家间（实质是跨关境的）有形商品和 无形商品的交易活动。国际贸易的范围包 括国际货物贸易、国际服务贸易和国际知 识产权交易。 国际贸易的重要性： １，增强综合国力 ２，提高生活水平 ３，促进国际合作
• 资料： • 2008年中国货物进出口总额2万亿美元,世界第二. • 截止2009年，中国政府持有美国政府债券近6000 亿美元，是最大债权人，（其中很多是次级抵押 贷款证券） • 2008年，中国实际利用外资（FDI）826亿美元接 近美国。过去15年年均500亿美元。 • 2008年，中国外汇储备1.8万亿美元，超过日本， 居世界第一。人民币信用卡在港澳新泰韩使用， 在台湾成黑市热炒货币。境内居民外汇实行年度 总额管理每人20000美元/年 • 目前中国已成为世界第3大经济体，仅次于美，日
3,解释和适用公约的原则(公约7.1条) 1)考虑公约的国际性,即用自主方法而不是国 家主义方法理解公约,避免受国内法制度框 架影响。 2）促进公约统一适用，即应考虑别国类似案 件判决。 3）考虑在国际贸易中遵守诚信 的需要，即 法官在裁判时善意解释公约，公平处理案 件；交易方应诚实守信。 4,解释公约的方法:字面解释;历史解释;比较 法和判例法方法。