国际商事仲裁

1.仲裁：仲裁一般是当事人根据他们之间订立的仲裁协议，自愿将其争议提交由非官方身份的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判，并受该裁判约束的一种制度。

仲裁活动和法院的审判活动一样，关乎当事人的实体权益，是解决民事争议的方式之一。

2.临时仲裁：是依据当事人自己协商一致的规则或者仲裁庭拟定的规则进行的仲裁。

3.依法仲裁：是指仲裁员必须按照法律作出裁决，不能像友好仲裁一样依照友好仲裁人所认为公平合理的标准做出裁决。

仲裁的分类：根据不同标准，仲裁可分为多种不同类型。

但在理论和实践中具有重大意义、也为学界人们所普遍接受的，主要分为三类：1、国内仲裁和国际仲裁。

现代仲裁的显著特征之一，是对国内仲裁和国际仲裁作出区分。

其区分主要在于争议有没有涉外因素：① 国内仲裁。

是解决本国当事人之间没有涉外因素的国内民商事纠纷的仲裁。

② 国际仲裁。

在私法范围内也称为涉外仲裁或国际商事仲裁；是解决具有涉外因素的民商事争议或国际性民商事争议的仲裁。

2、机构仲裁和临时仲裁。

根据仲裁组织产生和存续的状态，仲裁分为机构仲裁和临时仲裁。

其区分主要在于有没有常设仲裁机构或者说解决争议通不通过仲裁机构：① 机构仲裁。

也称为制度性仲裁或常设仲裁；是当事人根据仲裁协议，将其之间的纠纷交给某个常设仲裁机构进行审理并作出裁决的仲裁；需要说明的是，仲裁机构（如我国的仲裁委员会）本身并不审理案件，具体审理案件的，是由该机构的仲裁员为某一案件临时组成的仲裁庭，仲裁程序终结后仲裁庭即告解散。

② 临时仲裁。

也称为临时性仲裁或特别仲裁；是在事先并不存在仲裁机构的情况下，当事人根据仲裁协议，将其争议交给双方共同信赖的仲裁员临时组成的仲裁庭进行审理并作出裁决的仲裁。

3、依法仲裁和友好仲裁。

以仲裁的裁决依据为标准，仲裁分为依法仲裁和友好仲裁。

其区分主要在于裁决纠纷是否严格依据法律：① 依法仲裁。

是指仲裁庭裁决纠纷必须依据相关法律规定；依法仲裁是现代仲裁制度的主要形态，也是各国对仲裁的一般要求。

② 友好仲裁。

也称为原则仲裁或友谊仲裁；是指仲裁庭依据当事人的明示性授权，可以依照相关法律规定裁决纠纷，也可以不根据法律规定而按照公允、善良、善意等原则和商业惯例裁决纠纷，但仲裁不得违背仲裁地的相关法律和公共秩序。

4. 仲裁的特点：（一）自愿性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。

仲裁以双方当事人的自愿为前提，即当事人之间的纠纷是否提交仲裁，交与谁仲裁，仲裁庭如何组成，由谁组成，以及仲裁的审理方式、开庭形式等都是在当事人自愿的基础上，由双方当事人协商确定的。

因此，仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议解决方式。

（二）专业性民商事纠纷往往涉及特殊的知识领域，会遇到许多复杂的法律、经济贸易和有关的技术性问题，故专家裁判更能体现专业权威性。

因此，由具有一定专业水平和能力的专家担任仲裁员对当事人之间的纠纷进行裁决是仲裁公正性的重要保障。

根据我国仲裁法的规定，仲裁机构都备有分专业的，由专家组成的仲裁员名册供当事人进行选择，专家仲裁由此成为民商事仲裁的重要特点之一。

（三）灵活性由于仲裁充分体现当事人的意思自治，仲裁中的诸多具体程序都是由当事人协商确定与选择的，因此，与诉讼相比，仲裁程序更加灵活，更具有弹性。

（四）保密性仲裁以不公开审理为原则。

有关的仲裁法律和仲裁规则也同时规定了仲裁员及仲裁秘书人员的保密义务。

因此当事人的商业秘密和贸易活动不会因仲裁活动而泄露。

仲裁表现出极强的保密性。

（五）快捷性仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力、这使得当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。

（六）经济性仲裁的经济性主要表现在：第一，时间上的快捷性使得仲裁所需费用相对减少；第二，仲裁无需多审级收费，使得仲裁费往往低于诉讼费；第三，仲裁的自愿性、保密性使当事人之间通常没有激烈的对抗，且商业秘密不必公之于世，对当事人之间今后的商业机会影响较小。

（七）独立性仲裁机构独立于行政机构仲裁机构之间也无隶属关系。

在仲裁过程中，仲裁庭独立进行仲裁，不受住何机关、社会团体和个人的干涉，亦不受仲裁机构的干涉，显示出最大的独立性。

5. 仲裁的性质：1、司法权论。

司法权论者认为，虽然仲裁程序的启动源于当事人的协议，但一个国家的仲裁的权威性则取决于这个国家的法律；因此，国家对其管辖范围内进行的所有仲裁都具有监督和管理的权力。

司法权论最大的特点，在于不注重仲裁协议而强调仲裁地法的作用。

2、契约论。

契约论者认为，仲裁员不是从法律或者司法当局获得仲裁权，而是从当事人那里获得此项权力；整个仲裁都是基于当事人的意志而创立，当事人具有完全自愿和自治的特征；因此，裁决是仲裁员作为当事人的代理人所订立和完成的合同，因而仲裁是合同性质的关系；离开仲裁协议，裁决什么都不是。

3、混合论。

混合论者兼采司法权论和契约论的长处，既赞同仲裁员的职能是判案的论点、又调和了仲裁员不能代表国家的观点，认为仲裁裁决介于判决和合同之间。

混合论在现代仲裁理论上具有较大影响；从实践来看，仲裁虽然源于当事人的约定，但仲裁程序一启动，法院的干预也就随之而来、有时还必不可少；比如在某种情况下，如果没有法院强制执行裁决，仲裁所涉争议很难说已经彻底了结。

4、自治论。

自治论是在否定司法权论、契约论和混合论等学说的基础上产生的一种理论。

自治论者认为，仲裁的性质既非司法性、契约性，也非混合性，而是自治性；因为仲裁法律以满足当事人的愿望为目标，因而仲裁以当事人完全的意思自治为基础。

5、民间论。

民间论是针对近年来我国仲裁界愈演愈烈的恢复行政性仲裁的思潮和行为，根据仲裁的本质和《仲裁法》的法意而提出来的。

这一理论认为：仲裁的本意是由社会通过自治来解决民商事争议，仲裁源于认同和信誉而非权力，仲裁权只能通过当事人授权取得而非国家赋予，仲裁权是当事人授予的私权而非国家公权。

从仲裁制度赖以建立的基础是当事人的自由意志这一点来看，民间论与自治论具有一定的相似之处；但从法律制度上讲，则有很大区别。

6. 仲裁的优势与局限性：仲裁的优势仲裁裁决较容易得到外国法院的承认与执行。

仲裁裁决的这种在执行上的国际性优势，法院判决在可望的未来难以企及。

除此之外，仲裁还有如下优势：(1)自主性。

从外观看，仲裁与诉讼最为相似。

然而，仲裁以充分的当事人意思自治为基础，是否选择仲裁以及仲裁机构的选定、仲裁员的指定、仲裁地和仲裁语文的确定、仲裁程序的确定、提交仲裁的争议范围、仲裁的法律适用、是否和解，等等，均优先由当事人自行决定，当事人可以对仲裁程序起支配作用，对争议的解决也可发挥最大的影响，使得仲裁程序较为灵活。

(2)专业性。

民商事争议特别是国际民商事争议常常涉及较复杂的法律、经贸和技术问题，当事人可以指定来自各行业的行家和专家作为审理案件的仲裁员，在认定案件的事实上有明显优势，这就有利于争议得到公平合理的解决。

(3)保密性。

对案件不公开审理、裁决是仲裁的原则，可以说是国际性的习惯作法，而诉讼则以公开审理为原则，即使案件因涉及国家机密或当事人隐私不公开审理，判决也是公开的。

仲裁的这一特性有利于当事人保护自己的商业秘密和经营秘密，也有利于当事人在小范围内平和地解决争议，为下次合作留下可能性。

(4)管辖权的确定性。

一个国际性的案件，经常出现管辖权冲突问题，当事人在订立跨国合同时很难预料如出现争议哪个国家法院有管辖权，但又对对方国家的法院缺乏信任，即使协议管辖也会发生判决的执行等问题。

在合同中加入仲裁条款或订立仲裁协议，则可较好地解决这一问题，排除法院管辖权而确立仲裁管辖权，确保一旦发生争议时不会面对管辖权的冲突。

费用低、速度快也是常被提及的仲裁的优势。

仲裁的局限性仲裁的自主性特点是一柄双刃剑。

有时当事人，尤其被诉方，出于种种原因，如拖延履行债务、逃避责任等，不善意利用程序权利，从而形成程序侵权，而仲裁机构乃至仲裁庭对此却难以采取强有力的对策。

不是所有类型的民商事争议都最适宜于仲裁。

仲裁还被认为可能具有以下缺陷：欠缺法的确定性和可预测性、由当事人选定的仲裁员有成为该当事人代理人的心理倾向而影响公正裁决、无上诉制度使失误难以甚至无法得到救济，等等。

7.仲裁法：仲裁法是国家制定或认可的，规范仲裁法律关系主体的行为和调整仲裁法律关系的法律规范的总称。

8.仲裁范围：可仲裁的事项和争议的范围，既争议事项的可仲裁性。

9.中国仲裁法的基本原则：一、尊重当事人意愿原则，是仲裁法最基本的原则。

有利于稳定当事人双方现存的法律关系有利于纠纷的迅速解决。

二、根据事实，符合法律规定，公平合理解决经济纠纷原则。

三、独立公正冲裁原则。

四，一裁终局原则。

10.中国《仲裁法》制定的背景，宗旨及意义：于1994年8月31日由第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过，1995年9月1日起施行仲裁法宗旨：1 建立一个适合中国改革开放和社会主义市场经济体制需要的，与国际惯例接轨的仲裁法律体系2 规范中国国内仲裁，同时促进中国涉外仲裁走上国际化，现代化的道路意义：1 仲裁法结束了中国没有仲裁法典的历史2 仲裁法恢复了仲裁制度的本来面目3 仲裁法将促进中国的仲裁事业在正常的轨道上迅速，健康地发展4仲裁法为中国仲裁法学研究的深入提供可一个良好的契机。

11.中国《仲裁法》规定的仲裁范围而言。

1 争议主体的平等性，即发生纠纷的双方应当是平等主体的当事人，如果当事人之间是管理与被管理关系，则其纠纷不能仲裁。

2 争议事项的可处分性，即可提交仲裁的事项应当是当事人有权处分的，当事人之间因其无处分权的某些身份关系及其他关系发生的纠纷，不能仲裁。

3 争议内容的财产性，即当事人提交仲裁的事项应该是合同纠纷，或非合同的财产性纠纷。

12.仲裁规则，指规范仲裁进行的具体程序及此程序中相应的仲裁法律关系的规则。

仲裁规则不同于仲裁法，它可以由仲裁机构制定，有些内容还允许当事人自行约定。

13.仲裁机构：通过仲裁方式，解决双方民事争议，作出仲裁裁决的机构。

14.仲裁规则的作用： 1.为当事人提供一套科学、系统、明确的仲裁程序规则，便于双方当事人在仲裁庭程序中使用和遵循，以迅速、有效地解决纠纷。

2.为仲裁委员会和仲裁庭受理、审理和裁决当事人提交仲裁的纠纷提供使用的程序规则，使当事人之间的纠纷能够得到公正及时的解决。

15.我国《仲裁法》对中国仲裁协会的法律地位、性质、组成和职能：中国仲裁协会是仲裁委员会的自律性组织，是“社会团体法人”。

社会团体法人是指自然人或法人自愿组成为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。

中国仲裁协会实行会员制，各仲裁委员会是中国仲裁协会的法定会员。

中国仲裁协会以团体会员为主，也可以接纳个人会员。

中国仲裁协会指导、协调仲裁委员会的工作。

中国仲裁协会根据仲裁法和民事诉讼法的有关规定制定仲裁规则以及其他仲裁规范性文件。