国际投资法教案

国际投资法授课教案第一章国际投资法总论教材名称：《国际投资法》(第三版) 余劲松主编主要内容：一、国际投资法概述1.国际投资的含义(参见教材p.1)国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投入国外的一种经济活动。

对特定国家来说，国际投资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。

2.国际投资的种类包括国际直接投资，也包括国际间接投资。

国际直接投资主要指一国私人（包括法人和自然人）以营利为目的，以有形资产或无形资产投资外国的企业，直接或间接的控制其投资企业的经营活动。

主要方式包括：在国外设立独资公司，企业或合营企业，收购、兼并外国企业，和为参与企业经营而取得外国企业的股份等。

国际间接投资主要指一国私人或政府对外国私人或政府的股票或其他证券的投资或贷款，也包括外国金融组织对各国的贷款等。

主要方式包括购买外国公司的股票或其他证券；购买外国政府债券，和贷款等。

可见，国际直接投资和国际间接投资的最主要区别在于：从主体上看，国际直接投资一般只限于私人，而国际间接投资则包括私人，政府和国际金融组织；从投资目的上看，国际直接投资的目的在于直接或间接地控制其投资的企业的经营活动，而国际间接投资则无此目的。

3.国际投资法的概念国际投资法是指调整国际间私人直接投资关系的法律规范的总和，是国际经济法的一个重要分支。

它具有以下一些基本特征(参见教材p.10)：1)调整国际私人投资关系。

国家公司或国营公司在海外的投资，都看做私人投资。

而对于各国政府间或政府与国际组织间以及国际组织之间的国际投资关系不作调整，属于资金融通关系。

2)调整国际直接投资关系：国际投资法的对象，只是国际直接投资关系，而国际间接投资关系则由国际金融法进行调整。

3)除了直接调整国际私人直接投资关系之外，国际投资法还调整外国私人投资者与东道国政府之间的关系或海外投资者与其母国之间的关系，同时它也在一定程度上调整国家之间关于国际私人直接投资事务管理的关系。

4.国际投资法的渊源国际投资法的渊源主要包括国际法渊源和国内法渊源。

国际法方面的渊源主要包括国际投资条约，国际投资案例，国际投资惯例以及联合国有关决议等；其中国际投资条约又包含世界性多边投资条约；而国内法方面的渊源主要包括资本输出国的国内法和资本输入国的国内法。

外国投资法、合营企业法、外汇管理法、涉外税法等海外投资保险法等双边投资条约区域性多边投资公约世界性多边公约与协议1)2)1)国际投资法的国际法渊源多边投资条约分为区域性多边投资条约和全球性多边投资条约。

a)世界性多边投资条约《华盛顿公约》《汉城公约》b)区域性多边投资条约《马斯特里赫特条约》、《尼斯条约》；《安第斯共同市场外国投资规则》；《东南亚国家联盟促进和保护投资协定》等。

c)双边投资条约双边投资条约是指国家之间签订的以促进和保护国际投资为主要内容的双边条约。

d)国际投资法的其他渊源-- 国际投资案例：-- 联合国有关决议：--国际惯例：2)国际投资法的国内法渊源-- 资本输出国的外国投资法律制度：这是资本输出国为了维护本国经济和社会利益而制定的有关保护、鼓励和限制本国私人对外投资的法律规范的总称。

其中最主要的是由美国首倡的并得到许多国家，尤其是发达国家积极响应的用以鼓励本国私人对外投资的海外投资保证制度。

-- 资本输入国的外国投资法律：这是指资本输入国为了吸收和利用外国投资用以促进本国经济发展而制定的有关保护，鼓励和管制外国投资的法律规范的总称。

包括调整资本输入国政府和外国投资者之间投资关系，即纵向的管理外国投资的法律法规，以及调整资本输入国本国私人和其他外国投资者之间经营关系，即横向的调整本国或外国投资者平等主体之间关系的法律法规。

5.国际投资法的基本原则-- 国家对自然资源永久主权原则-- 平等互利原则6.国际投资法的作用-- 保护国际投资-- 鼓励国际投资-- 管理国际投资二、国际投资法主体国际投资法的主体，是指参与国际投资活动，在国际关系中能够享有权利、承担义务的人或组织。

通常包括私人投资者、国家和国际组织等。

1.私人投资者是指参加国际投资关系的法人、非法人组织和自然人。

1)自然人是国际投资关系的参加者，能依有关国家的国内法享有权利和承担义务，是国际投资法的主体之一。

以属人法确认自然人一般权利能力和行为能力的准据法，但是，大陆法系国家以当事人本国法作为属人法，英美法系国家则是以住所地作为属人法。

自然人作为国际投资法的主体，除应具有一般的法律能力即民事权利能力和民事行为能力外，还应具有从事国际投资活动的法律能力。

2)法人法人是按法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己的名义享有权利和承担义务的社会组织。

法人的一般权利能力，国际上历来认为应依法人的属人法确定，即法人国籍所属国的法律。

在实践中，如何确定法人国籍，主要有成立地说、住所地说、法人设立人国籍说、实际控制说和复合标准说等。

-- 成立地说又称登记地说，主张以法人成立地为确认该法人国籍的依据。

目前，英美法系国家均采用这一标准。

-- 住所地说也称管理中心地说，主张以法人住所地为依据确定其国籍，即法人的住所在哪一个国家，就具有哪国国籍。

大陆法系的国家都采用住所地标准。

-- 实际控制说主张法人的国籍要看法人的资本控制在哪一国公民手中，为哪国的利益服务。

-- 复合标准说主张一个法人的国籍，必须同时考虑两个或两个以上因素。

3)跨国公司跨国公司作为一种经济组织，在法律性质上与具有法人资格的一般商业公司没有什么不同，但其本身特点，产生了特殊法律问题。

跨国公司，是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何，这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略，企业的各个实体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。

跨国公司的特点：跨国性、战略的全球性和管理的集中性、公司内部的相互联系性。

跨国公司子公司(独立的法律实体)和分公司(不具有独立的法律人格，具有总公司国籍)的不同法律地位。

2.国家国家作为国际投资法的主体，与自然人和法人相比有其特殊性。

1)国家参与国际投资活动的形式国家可以以下列身份参与国际投资活动：a)以主权者身份参与国际投资活动-- 作为主权者，对内可以制定本国涉外投资法律，对本国境内的外国投资以及本国的海外投资进行管理。

-- 作为国际法主体，国际有权与其他国家签订关于投资问题的双边或多边投资条约。

-- 国家作为主权者还有权在国际法院进行诉讼。

b)作为特殊的民事法律关系主体，直接参与国际投资活动2)国家在国际投资活动中的法律责任例如由政府或授权机关与外国公司签订开发自然资源或进行公用设施建设的特许协议。

3.国际组织许多政府间国际组织，根据其设立的国际条约和文件，具有国际法律人格或法律人格，在其基本文件规定的范围内不受任何权力的管辖，具有独立参加国际关系和直接承受国际法上权利和义务的能力。

它们可以与其他法律主体缔约，取得和处置财产，并通过诉讼或采取其他合法手段保护自己的权益。

国际经济组织主要以贷款方式从事国际投资活动，即间接投资方式，同时也采取各种方式促进国际私人直接投资。

国际经济组织和公司同为法人，但在承担法律责任方面，不能套用公司法的一般原则-- 国际经济组织作为法人，可为其债务负责。

-- 国际经济组织的独立法律人格并不必然的限制成员国的责任。

当国际经济组织在国际投资活动中资不抵债时，成员国是否应承担责任，国际法上并没有统一的规则。

实践中，各国政府通过国际组织履行其职能时，其责任是无限的，除非有相反的明示规定。

三、国际投资的企业形式1.合资经营企业1)概念简称合营企业，是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。

国际投资法上所称合营企业，是指国际合营企业，即由不同国籍的投资者举办的合营企业。

它通常是由一个或多个外国投资者(法人或自然人)同东道国的政府、法人或自然人按法定或约定的比例共同出资，共同经营特定业务，共同分享利润，共同承担亏损。

2)特征-- 它是内外合营者共同举办的企业-- 它是合营双方共同投资的企业-- 它是合营双方共同经营管理的企业-- 它是合营双方共担风险、共负盈亏的企业3)法律性质-- 股份式合营企业-- 契约式合营企业4)组织形式有限责任公司公司股份有限公司合伙5)中外合资经营企业(参见教材p.43-46)2.合作经营企业(参见教材p.47-53)1)概念在利用外资的实践中，许多国家除了采取上述股权式合营企业以外，还采取了各种非股权式或契约式合营。

这种合营是两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益和分担风险及亏损。

-- 没有组成实体的合作经营-- 合作经营企业2)中外合作经营企业3)国际合作开发a)概念国际合作开发是国家利用外国投资共同开发自然资源的一种国际合作形式。

通常有资源国政府或国家公司同外国投资者签订协议、合同，允许外国投资者在资源国指定的开发区以及一定的年限内，同资源国合作，进行勘探、开采自然资源，并共同生产，按约定比例承担风险、分享利润。

国际合作开发是多方面的，但尤以石油和其他矿产资源的开发最为常见。

b)特征-- 国家对其自然资源享有永久主权-- 合作主体具有特殊性资源国一方当事人是特定的。

如，只有法定的国家石油公司才能成为合作开采的东道国一方当事人，任何其他公司、经济组织都不具有合法资格。

中国法定的4家国家石油公司。

合作开发的外国投资者，可以是公司，也可以是公司集团。

-- 合作方式大多为特殊的契约式合营c)国际合作开发的法律形式特许协议合资经营方式联合作业协议产品分成合同服务合同3.外资企业(参见教材p.53-57)1)概念国际上对外资企业，无统一称谓和定义。

主要指根据东道国法律在东道国境内设立的、全部或大部分资本由外国投资者投资的企业。

我国《外资企业法》art2 规定：“本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。

”2)企业形成的方式-- 设立新企业-- 并购现存企业4.跨国并购1)并购并购(Mergers and Acquisitions，即M&A或T&A)是兼并、合并与收购三者的合称。

“并”是指企业兼并与企业合并，“购”则还有收购与标购的意思。

a)兼并(Merger)兼并及吸收合并，又称全部收购，是指两个或两个以上的公司，通过法定方式重组，重组后只有一个公司继续保留其合法地位。