有关我国企业破产法的几个问题(总复习)

目录一、破产不等于企业死亡 (I)二、破产原因 (I)（一）破产申请原因 (II)（二）破产受理原因.................................................................................. I II （三）法院作出破产和解、破产重整、破产宣告裁定的原因.. (IV)三、破产法与其他民商实体法律的关系 (V)四、破产法上的机构—管理人、债权人会议 (VII)（一）管理人........................................................................................... V III1.我国管理人制度的主要内容........................................................ V III2.我国管理人制度的实施现状并不理想 (IX)（二）债权人会议 (XI)1. 债权人会议制度的主要内容 (XI)2.债权人会议制度在实践中的异化................................................ X III五、破产法的特别规则................................................................................... X IV（一）自动中止制度............................................................................... X IV （二）债权申报制度............................................................................... X IV （三）欺诈性破产的防范——破产法上的行为无效与可撤销制度. (XV)（四）管理人的选择权 (XV)六、破产法的三大程序................................................................................... X VI（一）我国重整制度的基本内容........................................................... X VI1.重整期间的确定。

........................................................................ X VI2.重整程序终止的原因。

(XVII)（二）和解制度 (XVII)（三）清算制度....................................................................................... X IX有关我国《企业破产法》的几个问题一、破产不等于企业死亡过去人们提到破产这个概念，就是认为企业经营困难，财务出现危机，通过破产清算（当然也有很多情况下不进行任何法律上的处理，直接关门走人），使企业退出市场，认为企业破产就是“退出市场”、“清算”、“死亡”，这样的传统观念随我国2006 年8月制定并于2007 年6 月开始实施的《企业破产法》而告终结，我国的企业破产法不仅仅是一个市场退出法、死亡法、淘汰法，还是一个企业更生法、恢复生机法、公司新生法，我国的破产法完整的名称应该是“企业重整、和解、破产清算法”，《破产法》对陷入流动性困境的企业提供了三个制度选择：重整、和解以及破产清算。

重整与和解都不对债务人的财产进行清算，特别是重整，在重整期间债务人可以自行继续营业（当然应在管理人监督下），而债权人（包括有担保的债权人也不能行使担保权）不能要求偿还债务。

《破产法》的第八章规定重整制度，第九章规定和解制度，第十章规定破产清算。

法律篇章结构反映出这是一部拯救型的《破产法》。

立法鼓励陷入流动性困境的企业先选择拯救程序，只有确实没有拯救的能力或者价值的企业才选择破产清算作为最后的选项。

而且《破产法》还对金融机构破产做了特别规定，即银行、证券公司、保险公司等金融机构破产，由金融监管机构向法院申请重整或破产清算，这是因为金融机构破产问题特别敏感，其他国家也有“银行太大不能倒”的相关做法。

二、破产原因破产原因也称破产界限，是企业适用破产程序清理债务的条件。

破产原因实际上是法律规定的一种特别的法律事实，该规定是否科学合理，关系到破产法能否有效地清理债权债务，也关系到能否防止破产欺诈。

我国《破产法》第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。

”“企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。

”破产程序一般要经过以下阶段：申请人提出破产申请、法院受理破产申请、法院作出破产和解、破产重整或破产宣告裁定。

在不同的阶段，破产原因应做不同理解。

（一）破产申请原因1.债权人对债务人提出破产重整申请或破产清算申请时，①只要债务人符合《破产法》第7条规定的“不能清偿到期债务”的标准即可。

这是因为要求债权人掌握债务人是否“资产不足以清偿全部债务”（即“资不抵债”），或明显缺乏清偿能力是不现实的，债权人只要有债务人不能清偿到期债务的表面证据即可，至于是否真正达到破产界限，可以由债务人在法院的受理环节提出异议，②或者由法院在受理后进一步审查是否具备破产原因，分别作出驳回申请的裁定，③或作出破产重整④或破产清算的裁定⑤。

2.债务人自愿提出破产和解申请、破产清算或破产重整申请时，则要符合《破产法》第2条第1款规定的“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”。

另外，为体现破产立法挽救企业的理念，规定债务人提出重整申请的，只要符合《破产法》第2条第2款规定的“有明显丧失清偿能①注意债权人不能提出和解申请，因为和解程序意味着债权人要做出豁免债务、给予债务人宽限期等让步措施，对此等优惠条件，债务人自然乐意接受，但如果债务人本来没有和解诚意或者债务人没有恢复生机的可能，这往往会损害债权人利益。

而将和解申请权赋予债务人，由债权人会议决定是否和解，能较好地平衡债务人和债权人之利益。

②第十条：债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。

债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。

③第十二条第二款：人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合本法第二条规定情形的（即不具备破产原因），可以裁定驳回申请。

申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

④第七十一条：人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。

⑤法院宣告债务人破产清算的情形比较复杂，既有因申请或被申请破产清算，具备破产原因而宣告破产清算，也可能因为和解或重整失败而转入破产清算，尤其是后者，大体有以下几种情形：和解失败转为破产清算的情形有三种：1.第九十九条：和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。

2. 第一百零三条：因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。

3. 第一百零四条：债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。

重整失败转为破产清算的情形有四种：1. 第七十八条：在重整期间，有法定三种情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产；2. 第七十九条：债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。

3.第八十八条：重整计划草案未获得通过且未依照本法第八十七条的规定获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。

4. 第九十三条：债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。

力可能的”即可。

但是显然债权人不宜以债务人存在“有明显丧失清偿能力可能”为由申请开始重整程序。

另外，根据《公司法》第一百八十八条规定，公司解散后，清算组发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产，此时仅需“资不抵债”即可，《破产法》第七十条规定，债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。

第九十五条规定：债务人也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解，此处申请原因与上述要求一致。

（二）破产受理原因债务人自愿申请开始债务清理程序的，法院受理破产案件的原因与上述债务人破产申请的原因自然应该一直，当无疑义。

但对于债权人提出开始债务清理程序的，破产案件受理原因则不可一概而论。

第一，当债权人提出申请，而债务人未提出反证或债务人提出反证未被法院采信时，法院受理标准与申请标准一致，同为“不能清偿到期债务”。

第二，当债权人提出申请，债务人提出确实充分的“未资不抵债”且“缺乏清偿能力不明显”之反证时，法院受理标准则应为第2条第1款规定的“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”。

因为，虽然理论上讲，破产受理原因应等同于破产申请原因，即法院审查申请人提交的法律文件，申请人的符合破产申请原因，法院即应受理申请人之申请，除非存在破产障碍，而破产障碍已不属破产原因范畴。

另外还应注意，受理环节法院虽然进行审查，审查债务人是否存在破产原因，但是如前述，破产原因是一个事实问题，对这种事实的确定通常需要一个调查和证明的过程，这个过程只能在破产程序开始后才能进行，所以法院在破产案件受理阶段的审查实际上是一种表面的事实审查，即依据申请人提交的材料，对债务人是否具备破产原因，或者在债权人申请的情况下，审查是否具备“不能清偿到期债务”的条件。

因此，不排除案件受理时的这种表面上的审查与真实情况不符，或者案件受理后因为情况变化而致原有破产原因消除的可能性。

这时，则适用破产法第12条第2款的规定，驳回破产申请并终结破产案件，或者适用破产法第108条的规定，裁定终结破产程序。

①（三）法院作出破产和解、破产重整、破产宣告裁定的原因法院作出破产和解、破产重整、破产宣告裁定的原因可分为以下三种情况：1.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；2. 企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的；3. 企业法人明显丧失清偿能力可能的。