12司法证明的规则2

（五）传闻规则
• 按照该规则，如果某人的陈述属于传闻， 就应该排除，除非法律另有规定。
• 传闻证据，通常指非目击者的当庭陈述和目击 证人（包括被害人、鉴定人）当庭陈述以外的 口头或书面证言。包括： • 非目击者的当庭陈述 • 目击者的书面证言 • 警察或检察官在侦查或起诉阶段制作的证人书面 笔录
传闻证据的特点：
• 非法证据排除规则是指对于那些通过非法程序或 手段取得的证据，包括以刑讯逼供手段取得的口 供和非法搜查扣押取得的实物证据等，均应予以 排除。
非法证据排除规则的法理基础
• 以非法手段获取口供对基本人权损害极 大，应严格禁止 • 以非法手段获取口供亦可能妨害获得案 件的实质真实，所谓“捶楚之下，何求 而不得”
2、类似行为排除规则
类似行为排除规则：是指被告人在其他场合的行 为与当前场合的类似行为不具有关联性。 类似行为排除规则的例外： • 在确定其习惯性作案手法时 • 类似行为是本案所控罪行本身或组成部分 • 只是一系列类似行为之一而被告人提出自己的 行为是意外事故等辩护理由时 • 本案罪行已经证实而在证明其犯罪意图、明知 故犯或其他心理状态时
主要在英美国家适用，如： • 自认必须出于任意性 • 证人的陈述应当经过反询问 • 询问笔录应当经陈述人签名、画押或按印
• 证据是否具有可采性，一般由法官在法庭上进行 裁决。
我国关于可采性规则的立法 《民事诉讼法》第70条：不能正确表达意志的人， 不能作证。 最高法院《关于民事经济审判方式改革问题的若 干规定》第28条：下列证据，不能单独作为 认定案件事实的依据：
• 是以人的陈述为内容的陈述证据 • 不是直接感知案件事实的人亲自到法庭所 作的陈述，而是对感知事实用书面的或者 口头形式的转述 • 没有给予当事人对原始人证进行反询问的 机会
（二）排除传闻证据的理由
• 从实体意义上，传闻证据本身不可靠，难 以担保其真实性 • 从程序意义上，传闻证据未经双方当事人 通过交叉询问进行质证，违背了对抗制诉 讼的基本精神
（三）推定规则
• 该规则用于明确如何作出推定及其效力等。
（四）自认规则
• 该规则用于明确民事诉讼中如何作出裁判 上自认和裁判外自认及其效力等。
三、关于质证的规则
• （一）强制证人出庭作证规则 • 是指对于重要证人必须传唤到庭作证，否 则予以处罚。
（二）宣誓作证规则
• 是指证人在作证前均应郑重宣誓，承诺如 实作证。
美国人很珍视特权，因为我们除了审判外，还有生 活中的其他价值。我们不是为了作证而是为了生 活来到美国的。我们保护有特权的社会关系，是 因为它们对于社会生活至关重要。 -----（美国法学家）萨尔斯堡
作证特免权的情形
• • • • • 夫妻、亲属之间的特权 律师与委托人之间的特权 医生与病人之间的特权 宗教职业者与信徒之间的特权 基于公务秘密的特权
（1）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证 言； （2）与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当 事人有利的证言； （3）没有其他证据印证并有疑点的视听资料； （4）无法与原件、原物核对的复印件、复制品。
（二）关联性规则
• 关联性，一般是指特定证据对待证事实的证明关 系，或者证据所说明的事实问题与实体法律之间 的实质性或因果性关系。只有同待证事实有关联 的证据才可以采纳。 包括： • 证据对于证明待证事实是否具有实质性，即该证 据所要证明的问题是否属于案件中依法需要运用 证据加以证明的事实，如“抓获经过”一般不具 有实质性 • 证据对于证明待证事实是否具有证明性，即该证 据是否具有证明实质性问题更为可能或不可能的 能力
二、证明规则的种类
• 1.根据调整对象的不同，分为关于取证的规 则、关于举证的规则、关于质证的规则与 关于认证的规则。 • 2.根据性质的不同，分为实体性规则和程序 性规则。 • 3.根据内容不同，分为权利性规则和义务性 规则。
• 4.根据形式不同，分为规范性规则和标准性 规则。 • 5.根据功能不同，分为调整性规则和构成性 规则。 • 6.根据严格程度不同，分为刚性规则和柔性 规则。 • 7.根据制定的依据或理由不同，分为公理性 规则和政策性规则。
5、被害人的过去行为排除规则 《美国联邦证据规则》第412条：有关被害 人过去性行为方面的名声或评价的证据， 一律不予采纳。
（三）鉴证规则
• 是指当事人在举证时，必须对证据的真实 性进行形式上的审查。只有形式上属实的 证据才能被采纳。
（四）非法证据排除规则
广义上的非法证据包括： • 证据形式不合法 • 收集、提供证据的主体不合法 • 收集、提供证据的程序、方法、手段不合法（也即狭义上 的非法证据）
（三）传闻证据规则的例外
• • • • • • 证人在出庭作证前已经死亡的 证人患有精神病或严重疾病，无法出庭的 证人下落不明的 证人不在本国境内，不便出庭的 证人路途遥远、交通不便的 经庭前证据开示，双方对证言笔录没有异 议的
（四）传闻证据规则与我国刑事诉讼
• 《刑诉法》第五十九条 证人证言必须在法庭上
两大法系证据规则的演变已呈现融合之势。
第二节 外国的证明规则
• 一、关于取证的规则
• （一）强制取证规则 • 指诉讼当事人通过法院的命令，要求或强 制对方当事人或第三人提供其掌握的与案 件有关的证据。
（二）证人资格规则
• 该规则用于明确充当证人的资格条件。
（三）作证特免权规则
• 是指某人虽然具备证人资格，但基于某种身份关 系或职业关系，有权拒绝提供证言，或有权阻止 他人提供证言。
三、证据规则的体系
• 英美法系国家——奉行当事人主义，实行陪审团 制度，为了防止当事人和陪审团成员因缺乏法律 常识而提出或采纳有碍于查明案件真相的事实和 材料，排除那些经验上弊大于利的证据，保障实 现诉讼公正，法律设置了完备而细密、复杂而严 格的证据规则。其发展经历了从最佳证据规则到 关联性规则再到可采性规则的演变。 在英美法系现今的证据规则中，可采性是灵魂。
（四）自愿供述规则
• 是指在刑事诉讼中，提取被告人的供述必 须是自愿作出的。
二、关于举证的规则
• （一）证明责任规则 • 是指诉讼活动中应该由哪一方当事人负责 向法庭提出证据加以证明。
（二）举证时限规则
• 是指负有证明责任的当事人应当在法律规 定或法院指定的期间内，提出证明其事实 主张的证据，否则承担举证失效的法律后 果。Leabharlann Baidu
判断一项证据是否具有关联性，应依次考 察以下三个问题： a.该证据用来证明什么问题？ b.该证据所证明的问题是否为本案中的实 质性问题？ c.该证据对证明案件中的实质性问题有证 明性吗？
关联性规则 是指只有与诉讼中的待证事实有关联性的 证据才可以采纳，一切没有关联性的证据 均不予采纳。理由： • 避免陪审团受当事人提供的无关联性证 据的误导 • 限定调查证据范围，避免审判旷日持久
品格证据排除规则的例外
• 被告人提出证据证明自己品质优良 • 被告人的品格是所控犯罪的基本要素 • 被告人在提出无罪证据时，询问人的发 问可以涉及其过去的罪行及品格 • 对被告人定罪之后、法官判刑之前，可 以查证有关其前科和品格的证据 • 被害人及证人的品格可以作为证据使用， 如某证人有说谎的习惯、证人的偏见、 证人先前曾作过矛盾的陈述等
经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方 质证并且查实以后，才能作为定案的根据。 法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时 候，应当依法处理。 • 《刑诉法》第一百九十条 公诉人、辩护人应当 向法庭出示物证，让当事人辨认，对未到庭 的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定意见、勘 验笔录和其他作为证据的文书，应当当庭宣 读。审判人员应当听取公诉人、当事人和辩 护人、诉讼代理人的意见。
• 大陆法系国家——实行职业法官裁判制度，即基 于职权主义原则，法官对程序的进行和证据的调 查起主导作用，证据的取舍及其证明力的大小由 法官依其人格、能力、知识及经验作出评价。基 于对法定证据时代形式证据制度的极端反感，证 据规则相对简略。但二战后，日本、德国、意大 利等国对英美法系证据规则的借鉴较多。
• 据此法院依照本案的具体案情，依法判决 准予张女与王某离婚，王某同时赔偿张女 精神损失八千元。一审宣判后，王某以捉 奸拍照方式取得的证据不具有合法性，其 不应赔偿张女的精神损失为由提起上诉， 二审法院判决驳回其上诉，维持原判。问： 本案中张女在家中拍下丈夫与他人同居的 照片是否具有证据资格？为什么？
交叉询问规则的利弊
• 能充分暴露证词的矛盾和证人的虚伪，揭 露证言的不可靠性 • 控辩双方在盘问证人时，有可能利用各种 诉讼技巧和策略，干扰法官（或陪审团） 形成正确的心证
四、关于认证的规则
• （一）可采性规则 • 是指证据必须具备法定的资格才能被采纳；广义 的可采性规则还包括附条件可采性规则与限制性 可采性规则。
3、特定的诉讼行为排除规则 下列诉讼行为一般不得作为不利于被告人 的证据采纳： • 曾作有罪答辩，后又撤回 • 作不愿辩解又不承认有罪的答辩
4、特定的事实行为排除规则 下列事实行为不得作为行为人对该事实负 有责任的证据而采纳： • 事件发生后曾进行施救的事实 • 允诺支付医药费的事实 • 和解或曾要求和解的事实
第12章 司法证明的规则
以捉奸拍照方式取得的证据是否具 有证据资格
• 张女的丈夫王某与李女之间有婚外同居关系，并因 此逐渐导致夫妻感情恶化，张女无奈欲起诉与王某 离婚，并依据婚姻法规定向王某索赔精神损失。但 张女一直苦于搜集不到王某与李女有婚外同居关系 的证据。某日中午，张女假称到外地出差，当晚回 家发现王某与李女一起睡在自己家的床上，当即拍 了照。事后张女向法院起诉，请求判令其与王某离 婚，并要求王某赔偿自己因丈夫有外遇所受到的精 神损失一万元。王某同意离婚，称已与李女认识一 年多时间，但否认其与李女之间有婚外同居关系，
制定关联性规则的理由 • 防止误导陪审团 • 限定证据的查证范围，防止诉讼拖延 • 只有与待证事实具有内在联系的证据 事实，才可能有不同程度的证明力
（三）关联性规则的具体内容
1、品格证据排除规则 品格证据：是指证明当事人的品格或品格特 性的证据，如某被告人具有暴力倾向、过去 曾经犯过罪、一贯品行不端或经常说谎等。 品格证据排除规则：是指关于当事人之品格 的证据一般不得采纳为诉讼中的证据，也即 一个人的特定品格之证据在证明他于特定环 境下实施了与其品格相一致的行为上不具有 关联性。
（三）交叉询问规则
• 是指证人证言必须经交叉询问后才可采用。
交叉询问：英美法中一种对一般证人、 被害人、放弃沉默权的被告人、专家 证人进行询问的方法。包括： 主询问（也称直接询问）：由提出证据 的一方进行的询问 • 反询问（也称交叉询问）：由对方当 事人进行的盘诘式询问
交叉询问规则的具体含义 • 不得质疑己方证人 • 主询问中只能提出开放性问题，禁止 诱导性询问（即所提问题中不能包含 答案） • 如证人在对方进行交叉询问时拒绝回 答问题，则法官可以排除该证人的证 言 • 反对复合式问题及其他混乱性问题
• 并称张女捉奸拍照取得的证据不具有合法性，不 应作为认定其与李女有婚外同居关系的事实依据。 • 一审法院经审理后认为，双方均称夫妻感情确已 破裂，均要求离婚，依法应予准许。张女为保护 自己的合法权益，在家中通过拍下丈夫与他人同 居照片的方式取证，属合法行为，该证据应认定 有效，因王某已与李女认识一年多时间，综合全 案的审理过程，可以认定王某与李女有婚外同居 关系。现王某与他人同居导致双方离婚，张女作 为无过错一方向王某索赔其因此所受到的精神损 失，该诉讼请求具有法律依据，依法应予支持。
第一节 证明规则概述
证据规则曾经被描述为普通法体系花园里 的一朵更具有异国风情的花朵。复杂性是 其显著特征……对于外行人来说，证据规 则看起来就像是不连贯规则的迷宫，它有 例外加以点缀，例外之外附随着另一些例 外。
———（美国）约翰.D.杰克逊
一、证明规则的含义
• 司法证明的规则也称为证据规则。 是指关于诉讼过程中关于取证、举证、质证、认证 活动的规范和准则。 • 广义的证据规则：是指有关收集和运用证据的一 切规范和准则。如我国。 • 狭义的证据规则：专指可采性规则——即一项证 据是否具有在法庭上提出的资格。如英美。 • 证据规则与证据原则、证据制度是密切相关的概 念。