中外陪审制度浅谈---兼论我国陪审制度存在意义完善

肖寒:中外陪审制度浅谈——兼论我国陪审制度存在的意义及完善现代陪审制度是国家司法机关吸收普通公民参加审判活动的重要制度，是现代司法和公民权利的保障制度。

所谓陪审制度，就是指在司法审判中请几位公民组成一个陪审团，暂时给予他们参加审判的权力。

即在一定的审判管辖区从公民中选出或指定几名陪审员组成陪审团，参加审理刑事和民事案件，并在辩论后做出自己的判断。

为了使陪审员能做出正确的判断，法官或法庭应告知陪审员该案将适用那些法律。

陪审制度最初建于社会还不发达的时期，那时提交法院审理的案件只是一些简单的诉讼；这个制度古老的雏形最初是发源于古希腊和古罗马，经过长时期的发展，在不同的时期和不同的法律传统、文化影响下，发生了很大变化。

现代陪审制在西方国家运作各具特色，从中不但可以发现源于不同法律传统的司法制度的差别，而且还可看到法律移植和本土文化之间产生的耐人寻味的结果。

我们可以从中为我国的陪审制度探讨出更为合理的道路，为我国法治社会的建立献出微力。

现就国外陪审制度的形成与发展以及中国的陪审制度进行论述。

一、国外陪审制度的形成与发展（一）古希腊、古罗马古希腊和古罗马被认为是西方文化的主要发源地。

就司法制度而言，古希腊和古罗马都曾采用过奴隶主或自由民集体裁决的模式。

例如，在古希腊的众多城邦国家中，斯巴达和雅典是最有代表性的两个。

其中，前者采用贵族政体，后者采用政体，但是二者在其司法活动中都适用“集体负责制”。

斯巴达当时的司法审判权属于长老会议即贵族代表会议。

长老会议由28人组成。

成员从年满60岁的贵族中选举产生。

当城邦中发生重大案件的时候，长老会议就要进行“审判”，听取当事人和有关证人的述，并做出裁决。

由此可见，那些贵族代表实际上都是共同裁决诉讼的法官[1].雅典当时的司法审判权属于由全体自由民组成的民众大会。

当地居民发生诉讼纠纷的时候就要召开民众大会来进行裁决。

这等于说全体自由民都是法官。

公元前6世纪，雅典时期著名政治家梭伦领导了一系列改革，其措施之一是设立了陪审法院。

陪审法官从年满30岁的雅典公民中选举产生，然后按照一定顺序轮流参加案件的审判。

每次参加审判的陪审法官人数大概是法院陪审法官总数的十分之一。

审判结果由陪审法官投票表决。

投票方法是往票箱投放石子[2].这大概是西方国家最早出现的陪审制度。

古希腊的政治及陪审制，和现代政治及陪审团殊为不同，在现代政治中，个体一面从属于群体，一面却享有作为个体独立性，享有自由。

但在古希腊政治中，个体是完全从属于群体的。

古罗马的司法审判权最初也属于民众大会。

虽然那些暴动、叛乱和杀害奴隶主等重大刑事案件由临时设立的专门机构（类似于后来英美法系国家中的大陪审团）负责调查案情，但是最终的裁判权仍然归民众大会。

公元2世纪，罗马国设立刑事法院，司法职能与行政职能分离。

不过，这种刑事法院仍具有民众集体负责的性质，因为法官都从公民中选举产生（一般为贵族或富人），每年改选一次，而且每个案件都要由30至40名法官共同审理。

[3]这种集体裁决模式在一定程度上反映了古代西方国家奴隶主制度的特点，而且其中蕴含了陪审制度的思想文化渊源。

但罗马帝国的消亡使得古希腊和古罗马的陪审制度没能生长起来。

古希腊和古罗马时期的“陪审”还不具备现代陪审制度的涵义，但它是古希腊城邦和古罗马国家政体的重要组成部分，是古代直接的体现。

正是这个文明的源头为欧洲的法律文化种植下的种子，形成了欧洲法律文化中由外行参与司法程序的传统，对后来欧洲法律和文化的影响意义深远，并通过欧洲对世界地区产生影响。

后来，西方陪审制度的发展中心也就从欧洲大陆转移到了英国。

（二）、英国英国是英美法系的主要代表国家之一，但是陪审制度并非在英国土生土长起来的，而是从欧洲大陆传来。

1066年，诺曼底公爵威廉率领部队渡过英吉利海峡并很快就征服了英格兰，建立了统一的英吉利王国。

威廉在决定用英国的法律统治英国人的同时，也把诺曼人在审判中设立陪审团的古老习惯带到了英格兰。

开始时，陪审团仅用于涉及王室权利的诉讼之中，而且陪审团仅具有证人的功能。

后来，陪审团也用于对个人纠纷的审判，而且其职能也不断扩展和变化。

1164年，亨利二世在其领导的司法改革中颁布了具有重要历史意义的《克拉灵顿诏令》。

按照该法令的规定，巡回法官在审理土地纠纷案件和重大刑事案件的时候应该找12名了解案情的当地居民担任陪审员。

陪审员有义务就案情及被告人是否有罪宣誓作证。

1166年，亨利二世再次颁布《克拉灵顿诏令》，规定在凶杀、抢劫、伪造货币、窝藏罪犯、纵火等刑事案件的审判中，对被告人的指控必须由陪审团提出。

10年之后的《北汉普顿诏令》又增加了一些必须由陪审团提出指控的罪名。

这些法令明确规定陪审团的职能包括提出指控和参与审判，因此当时的陪审团具有双重身份，既是起诉陪审团又是审判陪审团。

1275年，爱德华一世颁布《韦斯特敏斯特诏令》，规定所有刑事案件都应该通过陪审团提出起诉。

1352年，爱德华三世又颁布诏令设立另一种陪审团。

它由12名当地居民组成，其职能是参加审判，协助法官认定案情和做出裁决。

与此同时，法令还规定原来设立的那种陪审团不能再参与审判，只负责案件的调查起诉。

这个法令就确立了起诉陪审团和审判陪审团相分离的制度。

由于起诉陪审团的人数可以是12人至23人，而审判陪审团人数固定为12人，所以前者又称为大陪审团，后者又称为小陪审团。

在刑事诉讼过程中，二者的职能有明确的划分。

大陪审团的职责是决定应否起诉，小陪审团的职责是在审判过程中协助法官认定案件事实并在此基础上做出被告人是否有罪的判决[4].大陪审团在英国历史上曾经发挥了非常重要的作用，其职能包括犯罪侦查、预审和起诉。

但是进入19世纪以后，由于专门负责犯罪侦查和起诉的机构相继出现，所以大陪审团只剩下预审职能。

20世纪初，治安法官又逐渐接过了大陪审团的预审职能，所以审判前设立大陪审团的情况在英国日益减少。

1948年，大陪审团彻底退出了英国司法制度的历史舞台。

小陪审团的命运比大陪审团要好。

但是它在审判中的作用也日益下降。

目前英国的司法实践中有小陪审团参与审判的案件越来越少。

17世纪以来，英帝国在向外扩的同时把陪审制度带到了美洲、亚洲、澳州和非洲的许多国家，包括我国的地区。

但是在多数国家，陪审制度仅用于少数严重刑事案件。

19世纪中叶以后，很多国家又都相继放弃陪审制度，唯有美国仍然对陪审制度情有独钟。

目前，英国刑事法院审理可诉罪的一审案件时，必须有由12名陪审官组成的陪审团参与审理，否则，审判无效。

但是审判过程中有陪审员死亡或者被法庭解除义务的，不受土2个人数的限制。

在英国，民事诉讼不同于刑事诉讼，只有一种陪审团，即由12人组成的审理陪审团。

1933年王座法庭受理的民事案件只有一半使用陪审团。

1933年《司法实施法》第六条规定对民事案件基本上不采用陪审审判制度，把要求陪审团的权利限于诽谤、文字诽谤、恶意控告、非法拘留、勾引、违背婚姻的案件的一方当事人有申请时才使用。

即使在这些案件中，如果法官认为审理需要长时间的审查书证、账目或需要就地调查证据，就能拒绝使用陪审团的申请。

除上述案件外，是否使用陪审团属于法官的自由裁量权。

上诉法院曾作出下述判决，即除有特殊情况外，人身伤害损害赔偿诉讼不使用陪审团，这是因为70年代的两件人身伤害损害赔偿诉讼中陪审团作了金额过高的损害赔偿的决定。

王座庭受理的案件中，人身伤害案件占大多数，因此，上诉法院的判决又进一步地加快了民事陪审制度的衰落。

在这以后，该庭使用陪审团的案件很少很少。

除王座法庭外，民事案件几乎没有使用陪审团的。

高等法院的枢密法院虽根据1858年法律有使用陪审团的权力，但该庭从未使用过。

郡法院虽有权使用8人组成的陪审团，但是由于费用太高亦极少使用。

[5] 陪审团在英国走到这样的地步，主要有以下几点原因：第一，革命胜利后，资产阶级与无产阶级之间的阶级对立，更使他们重新考虑革命时期为了争取同盟军而提出来的一些口号和根据启蒙时期的原则建立的一些政治、经济和法律制度。

19世纪末20世纪初，由于社会各方面因素和国际形势的变化，一些有利于保护人权的制度受到了怀疑和限制。

这种情况不只是英国一国，也不仅限于陪审这一种制度。

这种整个资本主义世界的趋向性潮流是陪审制度在英国衰落的一个重要原因。

第二，审理需要专业知识。

科学的发展，使得一些案件的审理需要某些专业方面的知识，而现在确定某一案件的陪审团成员的方法常使一些外行来充任鉴定这些证据的法官。

伦敦大学的经济学教授戴文斯曾撰文记述了他当陪审员的经历，一个案件就因为陪审团的一半成员对指印证据的科学性持怀疑态度，无法做出裁断而终将被告释放。

另外，陪审团构成的不确定性，同一种案由不同的人组成陪审团审理，其裁断可能有所不同，也难免带来一些混乱。

有人研究，对被告人，青年人往往比老年人有更多的同情；体力劳动者做出的决定不同于白领阶层，妇女常与男子有别。

这样，被告方便利用要求回避以得到有利于自己的陪审团，带来了一些弊端。

第三，犯罪率不断上升，诉讼增多，司法机关迫切要求缩短诉讼时间以减少案件的积压。

而陪审由于要选出陪审员，要由双方当事人提出回避要求，要经过一定时间的评议、作裁断等过程，无法达到协议则解散该陪审团，召集一个新的陪审团。

这样往往使诉讼旷日持久，两方面产生了尖锐的矛盾。

而且现代社会生活带来了许多证据简单的犯罪，如与交通有关的一些犯罪，在这类诉讼中，陪审团形同装饰品。

另外，许多陪审员本身似乎对他们的职务也不感兴趣，因为虽然有津贴和收入损失的补偿，然而耗费许多时间的审判还是常常给他们带来经济上的损失。

于是陪审制度在英国没落下去。

（三）、美国陪审制度的宪法保障现代的陪审制度虽然诞生于英国，但它的充分发展和运作却在美国。

从美国的殖民革命史和建国史中，可以看到陪审制度在美国的地位和作用。

在美国独立战争胜利后，陪审制度成为美国人民权利的象征，并作为公民的基本权利载入美国宪法中。

从此，陪审制度在美国生根，成为美国司法程序中的重要组成部分，至今已经历了200多年历史。

美国司法制度的最大特点，就是将一些直接涉及公民人权和自由的诉讼行为上升到宪法高度，为公民在诉讼中的权利提供宪法性的保障。

17世纪初期，在北美定居的英国移民把陪审制度也带到了殖民地的司法体系中，而且与英国的发展顺序一样，首先出现的是大陪审团。

1635年，马萨诸塞殖民地建立了北美第一个大陪审团。

1641年，弗吉尼亚殖民地也建立了大陪审团。

然后，其他殖民地也都相继确立了大陪审团制度。

大陪审团的职责是对犯罪指控进行调查并决定是否将案件提交法院审判。

大陪审团由当地居民的代表组成。

各殖民地对大陪审团的组成人数规定不一，最少的5人，最多的23人。

18世纪，北美殖民地与英国王室之间的利益冲突不断激化。

大陪审团作为当地居民的代表，自然在审判中竭力与王室代表抗争，维护殖民地的利益。