企业法律实务—DBA

企业法律实务——工商管理博士

第一部分企业法律实务中的公司法制度

一、公司的本质

（一）公司的种类

1、有限责任公司【表面区别】

2、股份有限公司【可转换】

（二）公司的本质特征【有限】【独立的主体】

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任限对公司承担责任。（《公司法公司法》第33条）【认缴是赔偿的上限】（三）公司作为平台的三个关注点

1、干净【三方面】

2、安全【远华】

3、顺手【万通】

（四）分公司与子公司

1、公司可以设立分公司公司可以设立分公司。设立分公司设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

2、公司可以设公司可以设子公司立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。（五）公司的立法历程

1、1993年12月29日《公司法》。

2、1999年12月25日修订。

3、2004年8月28日第二次修订。

4、2005年10月27日第三次修订。

5、2013年12月28日第四次修订。

二、公司的股权

（一）公司的设立产生股权【搜房网】【分众传媒】

（二）股权是股东投资的产物【真功夫】【阿里】

（三）公司的股权是股东的财产【质押】【资本元素】

（四）股权是一种特殊的商品【俏江南】

（五）股权转让可能粘附的风险【健力宝】【科龙】

（六）股权与股票【分界线】

（七）股权与股票中的泡沫【左进右出】

（八）股权与顶层设计

三、股东资格的获得

（一）股东资格以登记为准

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。《公司法》第32条，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

（二）股东股权处置的自主性

（三）大股东与股权中的三个数字

（四）关联关系与关联交易

四、公司章程与公司控制权

（一）公司章程是公司的宪法

（二）公司章程的效力范围

设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。《公司法》第11条

（三）公司法中关于公司章程的特殊条款第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第七十五条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

五、股东的权利

（一）分红权

公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。《公司法》第4条股东按照实缴的出资比例分取红利《公司法》第34条

（二）决策权

（三）用人权

分红权与决策权、用人权的分离

（四）知情权

股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。《公司法》第33条

六、公司的财产

（一）公司财产与股东财产的分离

公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。《公司法》第171条

（二）公司财产的使用与处置

（三）公司财产的担保与股东财产的担保

七、公司的构架

（一）股东会与股东大会

1、有限责任公司股东会由全体股东组成。

股东会是公司的权力机构。股东会是公司的权力机构。《《公司法公司法》》第3366条2、股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构股东大会是公司的权力机构《公司法》第98条【股东核心】

（二）董事会【方向】

董事会对股东会负责《公司法》第46条

（三）经理【具体事务】【控制权】

有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责《公司法》第4949条

（四）监事会

（A）职权

1、检查公司财务【查账】；

2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议

3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正

4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

5、向股东会会议提出提案；

6、依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；

7、公司章程规定的其他职权。《公司法公司法》第5454条

（B）监事资格限制

董事、高级管理人员不得兼任监事。《公司法》第52条【关键的岗位关键的人】

八、公司的法定代表人

（一）法人与法定代表人

公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《公司法》第13条

（二）法定代表人的行为与公司的责任

（三）法定代表人的道德风险

（四）法定代表人的越权行为

（五）法定代表人与实际控制人

九、公司的高管

（一）公司高管的范围

高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。《公司法》第216条【不想让当监事，或防退出，或为保密协议】（二）公司高管的义务：

1、董事董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。【国美，

阳光100】（《公司法》第147条）

2、违反规定所得的收入应当归公司所有。

3、执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

4、股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。《公司法》第150条【远离时监控的设计】

十、公司的风险与承担者

（一）纱网不存水理论

（二）公司高管

（三）公司股东

（四）公司债权人

（五）公司员工