公平就业机会

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美国公平就业机会的实现 实际职业资格
是指当某一特定业务的正常经营所必需时允许雇主 在其雇佣活动中考虑宗教、年龄、性别或原始国籍等因 素的影响
雇主提请实际职业资格的例外的情形
1. 从事工作的能力 2. 与适应顾客个人隐私相同的性别的实际职业资格
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美国司法体系
行政机关
司法独立
立法机关
司法机关
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美国司法体系
双轨制
联邦宪法 联邦法律
联邦法院
州宪法 州法律
州法院
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美国司法体系 遵守先例原则 美国司法属于英美法系，其重要特点就是 存在判例法。所谓判例法，不是由立法机 关制定的法律，而是产生于法官的判决。 法官判决不仅是制定法律的根据，也具有 宣示法律原则、司法解释的作用。即过去 法院的判例对法院在审判类似案件时具有 法律约束力。——案例的重要性
一、司法体系方面 二、公平就业机会相关法律发展进程方面 三、法律实施方面
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中美公平就业的法律环境
一、司法体系方面
（一）美国司法体系
1.司法独立原则 2.双轨制原则 3.遵守先例原则 4.举证责任
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美国司法体系 举证责任 麦克唐尼尔.道格拉斯公司与格林诉讼案
（P39）
Bundy v.Jackson案件(P55)
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中美公平就业的法律环境
一、司法体系方面
（二）中国司法体系
尽可能在提出控诉后的120天内
公平就业委员裁决 发现合理的控诉依据 开始做调停的努力 各方意见不一致
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没有合理的控诉依据 公平就业委员会解除控诉 个人可以使用自己的律师起诉
公平就业机会委员向联邦法院起诉
各方达成一致意见并签署正式的同意书 公平就业机会委员会决定不再起诉， 向原告发布“起诉权利书”
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美国公平就业机会的实现
联邦合同执行程序办公室
该办公室是为强制执行第11246号令，以确保联 邦承包商转包商遵循非歧视就业做法，从总体上 监督和协调他们的活动。
该机构也强制执行退伍军人就业和残疾人就业的 法律
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二、公平就业机会相关法律发展进程方面
法律分类
美国
《民权法案》第七章(1964年) 《民权法案》(1991年) 行政命令:11246号（1965年） 11375号 (1967年) 11478号（1969年）
中国
反歧视 基本法
《宪法》(1954年) 《劳动法》(1994年) 《就业促进法》(2007年)
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中美公平就业机会法律环境比较
差异内容 法律体系上的差异 法律意识上的差异 劳动关系协调上的差异 特殊人力资源问题处理 的差异 法律涉及的范围 中国 人力资源的法制化水 平低 雇员法律意识弱 惯用行政手段 法律上没有完整的规 定 美国 法律体系完善 雇员习惯用法律维护自身 权益 专门机构或法院 有较完善的反歧视立法
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我国公平就业机会的问题与启示
我国公平就业机会的现状 我国公平就业机会的问题
对我国公平就业机会的启示
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我国公平就业机会的现状
中国社会科学院社会学所“反对就业歧视、 促进就业平等”课题研究组通过问卷调查的方式， 对就业歧视作了定量研究，得出了中国当前就业 歧视问题的基本判断。该问卷调查统计结果显示， 在2240位被调查者中，有51.6%的调查者认 为当前中国社会就业歧视问题严重，占到了半数 以上。另外，将就业歧视按“普遍性”和“严重 性”划分等级得出以下结论：
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公平就业机会委员会控诉步骤和行动
工作中发生歧视行为
180天
向州或地方公平就业机构提出控诉 州级或地方机构调查 州级或地方机构裁决
向公平就业委员会提出控诉
10天
裁决后的300天内或 歧视行为发生后的300天
原告不服
向雇主发出控诉通知 公平就业委员会调查
构成：中国的法院系统和检察院系统共同构成了 我国的司法体系。检察机关的职权主要有三项， 分别是检察权、侦查权和监督权。我国法院的职 权主要是审判权和执行权。 原则： 1.最高人民法院对全国人大负责 2.地方法院对地方人大和上级人民法院负责
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《残疾人权益保障法》(1990年)
其他
《劳动合同法》(2008年)
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反向歧视 反向歧视：涉嫌一个群体（少数民族或女性）比 另一个群体更受优待而不是公平机会。 1.特殊群体背景不应影响其他群体公平就业机会 的实现。（案8） 2.避免人为的为了纠正以往歧视而进行种族配额。
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就业歧视普遍等级
较普遍 普遍
非常普遍
年龄歧视 文凭歧视 经验歧视 性别歧视
健康歧视 相貌歧视 身高歧视 户籍歧视
地域歧视 民族歧视
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就业歧视严重等级
非常严重 较严重 严重
3. 当顾客表明希望某个性别的员工服务时的顾客偏好
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美国公平就业机会的实现 经营必需
当雇主持有一份不包括一种性别的人数多于另一种 性别的人数的普通工作规范时，就产生了经营必需。 其核心是雇主必须证明该工作规范与工作之间存在必 然的关系。
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就业歧视的分类
过程
类型
种族歧视 性别歧视 宗教歧视 年龄歧视 残疾歧视 年龄歧视
隐性 程度
就业前歧视 就业中歧视
直接歧视
（不同待遇）
间接歧视
（不同影响）
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中美公平就业的法律环境
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公平就业机会
主讲人： 胡凤娇
框架
1
公平就业机会的概念
2
中美公平就业的法律环境
3
美国公平就业机会的实现
4
我国公平就业机会的问题与启示
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公平就业机会的概念
公平就业机会产生的背景
歧视现象大量存在
背景
人权意识的不断加强
世界经济竞争的日益激烈
年龄歧视 文凭歧视 经验歧视
健康歧视 性别歧视
相貌歧视 身高歧视 户籍歧视
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我国公平就业机会的现状
另外，针对特殊群体就业歧视现象也非常严重。 针对农民工的就业歧视典型的表现在就业机 会歧视和就业机遇歧视上 。 针对高校毕业生的就业歧视则主要有年龄歧 视、性别歧视、学历歧视、经验歧视、身体歧视 和院校歧视。 结论：目前我国亟待解决的就业歧视问题是年龄歧 视、文凭歧视、经验歧视、性别歧视和特殊群体 的就业歧视问题。我国公平就业机会实现的现状 不容乐观。
（案13）
避免为了消除种族不平衡而把某些种族提高到其 他种族之上。（案17）
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三、法律实施方面
1.可操作性 与美国完善的公平就业法律及很强的可操作性相比，中 国公平就业法律较少，而且一般都是原则性立法，操作性不 强。 2.法律、法规的司法解释 美国一些最高法院的判决为公平就业法律解释提供了重 要引导。而中国虽然大多数法院在执行中也参考过去的先例， 但许多轰动一时的就业歧视案件在短暂的新闻效应后，在司 法实践中并未形成有约束力的判例。 3.法律、法规的执行机构 美国为实现公平就业设立了两个相关行政机构:公平就 业机会委员会和联邦合同执行计划办公室。 中国在各个省市劳动保障部门设立了劳动监察部门，其 力量单薄且缺少职责分明的保障公平就业的专门机构，难以 系统和专业地解决问题。
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公平就业机会的概念
公平就业的障碍—就业歧视 就业歧视的含义
公平就业的障碍是就业过程中对劳动者的各 种歧视。所谓“歧视”在汉语中的意思是“不平 等地看待”之意。 英国《朗文法律词典》对“歧视”的解释为： “对处于相同地位的个人或团体给予不同的待 遇”。 简言之,就是少数人的权利被不当 地剥夺, 相对于“特权”即是少数人权利被无限 放大。二者都是权利的扭曲,都是不公平的。
对象：所有签订50000美元以上合同并雇佣50或50名以 上员工的联邦政府承包商和分包商都被要求制定并实施书 面反优先雇佣行动计划。 特征：1.它的设计是为了打破旧的隔离模式
2.它不包含解雇无罪的第三方 3.它是消除歧视的临时措施（案9） 4.使白人处于不利地位的反优雇用计划是值得怀疑的（案13） 5.反优先雇用行动计划应“严格审查”，政府可能必须证明 每 一个计划仅仅帮助了那些歧视的受害者，而不是所有的少数 民族。（案16）
《妇女权益保障法》(1992年)
反性别 歧视法 反残疾 歧视法
《公平工资法》(1963年) 《怀孕歧视法》（1963年）
《雇佣年龄歧视法案》(1967年) 《老年工人福利保护法》(1974年)
没有专门的法律
反年龄 歧视法
《职业恢复法》(1973年) 《美国残疾人法》(1990年 ） 《职业安全与健康法》(1970年） 《家庭与病假法》(1993年)
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公平就业机会的概念
公平就业机会的含义
美国比较公认的公平就业机会含义是指“所有的人都有
以业绩、能力和潜力为基础去工作和发展的权利”。其中 “所有人”既包括特殊群体（妇女，残疾人、少数民族等） 也包括非特殊群体。即公平就业机会既要尽可能的消除歧 视，又要尽量避免反向歧视的存在。 中国2007年颁布的《中华人民共和国就业促进法 》，其 中第三章对“公平就业”提出了具体的指导原则。并在 “第一章总则”第三条中明确规定:“劳动者依法享有平等 就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、 性别、宗教信仰等不同而受到歧视。”
联邦法院起诉雇主的法律程序
美国最高法院 州最高法院 州受理上诉的法院 州地区法院 首席检察官
州公平就业机会委员会
美国上诉法院 美国地方法院 司法部
联邦调查机构
雇主
原告
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美国公平就业机会的实现 反优先雇佣行动计划 含义：是一份概述补救以往歧视行动的具体目标 和时间表的文件。
两者的区别
对于实际职业资格而言，雇主可以拒绝考虑所有受 保护群体的成员。对于经营必需而言，雇主可以排除所 有不满足工作规范的人，不管是否该规范对某个受保护 群体存在不利影响
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美国公平就业机会的实现 可比价值理论
该理论认为每个工作从其本质上看对雇主和社会 都有价值，这种价值能够被衡量和赋值。每个工作都 应该在其价值的基础上支付报酬，并且同等价值的其 他工作应该被支付相等的报酬。 1985年初，公平就业机会委员会提出一个在可比 价值问题上的第一个政策，即对价值相似的工作，不 公平工资本身并不是歧视的证据。
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涉及范围相对狭窄 只 法律涉及面较广 ，每个 是基本法，可操作性 方面都有具体法律 差 执法力度小，上诉成 功率低 执法力度强
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执法的机构和力度的差 异
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美国公平就业机会的实现
公平就业机会委员会 联邦合同执行程序办公室 联邦法院 反歧视行动计划及其执行 实际职业资格 经营必须 可比价值