2019法硕联考考试分析24

公务活动的廉洁性，客观方面表现为实施贪污、挪用公款、受贿等行为，犯罪主体多为国家工作人员，为特殊主体，但少数罪由一般主体构成，主观方面表现为故意。

国家机关工作人员的职.务廉洁性是由其所在的岗位和所从事的工作性质决定的，贪污贿赂犯罪严重败坏了国家机关的声誉，损害了国家机关工作人员的形象，对社会具有极大的危害性。

第二节本章要求掌握的内容■贪污罪，挪用公款罪，受贿罪，利用影响力受贿罪，行贿罪，对有影响力的人行贿罪，巨额财产来源不明罪等犯罪的概念、构成特征，认定这些犯罪时注意区分罪与非罪、本罪与关联犯罪的关系的界限【分析】本章在刑法分则条文中一共规定了 12种具体犯罪，按照考试大纲的要求，应当重点掌握的是其中的7种犯罪。

贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

在认定贪污罪时，要注意区分罪与非罪的界限。

区分的关键在于贪污是否达到刑法规定的数额或者虽然没有达到数额较大但是否属于刑法规定的情节较重情形。

贪污数额在3万元以上不满20万元的，应当认定为“数额较大”，贪污数额在1万元以上不满3万元,具有下列情形之一的，应当认定为“其他较重情节”：（1）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（2）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（3）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（4）赃款赃物用于非法活动的；（5）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（6）造成恶劣影t __|>. -> >■ /.I.—r*. - MT I t.t.啊瑰有;JVI®广里后米（W。

注意多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。

关于贪污罪的死刑规定，贪污数额特别巨大，犯罪情节特别严重、社会影响特别恶劣、给国家和人民利益造成特别重大损失的，可以判处死刑。

注意贪污罪的特别宽宥制度，犯贪污罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害发生的，贪污数额较大或者有其他较重情节的，可以从轻、减轻或者免除处罚；贪污数额巨大或者有其他严重情节的，贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节，贪污数额特别巨大并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，可以从轻处罚。

注意贪污罪的终身监禁制度，贪污数额特别巨大并使国家和人民利益遭受特别重大损失被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。

注意区分贪污罪与盗窃罪、诈骗罪的界限。

在贪污活动中，行为人可能采取监守自盗或者骗取的方法非法占有公共财物，其犯罪性质的区别是明显的，表现在犯罪侵犯的客体和对象、犯罪的行为方式、犯罪的主体等方面不同。

还要注意区分贪污罪与侵占罪、职务侵占罪的界限。

区别在于侵犯的客体不同、客观的行为不同、犯罪的主体不同。

挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用,进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过3个月未还的行为。

要注意挪用公款归个人使用，进行非法活动的数额起点标准为3万元,具有下列情形之一的，应当认定为《刑法》第384 条第1款规定的“情节严重”：（1）挪用公款数额在100万元以上的；（2）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在50万元以上不满100万元的；（3）挪用公款不退还，数额在50万元以上不满100万元的；（4）其他严重的情节。

挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过3个月未还的数额起点标准为5万元。

具有下列情形之一的，应当认定为《刑法》第384条第1款规定的“情节严重”：（1）挪用公款数额在200万元以上的；（2）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在100万元以上不满200万元的；（3）挪用公款不退还,数额在100万元以上不满200万元的；（4）其他严重的情节。

在认定挪用公款罪时，要注意区分挪用公款罪与挪用特定款物罪的界限。

两者的区别在于犯罪的主体不同、犯罪侵犯的客体不同、犯罪的主观内容不同、行为的对象不同、犯罪客观方面成立犯罪要求的条件不同。

还要注意区分挪用公款罪与贪污罪的界限。

区别在于犯罪的目的不同、行为的对第二部分 2 0 1 9 H象不同、侵犯的客体不同、客观方面的行为手段不同。

受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。

具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”：（1）实际或者承诺为他人谋取利益的；（ 2）明知他人有具体请托事项的；（ 3）履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的。

国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值3万元以上，可能影响职权行使的,视为承诺为他人谋取利益。

在认定受贿罪时，要注意区分受贿行为与接受馈赠的界限。

区分的关键在于馈赠是无条件的，而受贿是有条件的。

在认定受贿罪时要注意贿赂犯罪中对“财物”的定义，包括货币、物品和财产性利益，财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。

要注意区分受贿与获取合理报酬的界限。

国家工作人员在国家法律、政策允许的范围内进行与其职务无关的活动获取合理报酬的，不是受贿。

要注意区分受贿罪与一般受贿行为的界限。

区分的关键在于受贿的是否达到刑法规定的数额较大的标准或者虽然数额没有达到但是否属于情节较重的情形。

认定受贿罪数额较大以及情节较重的标准与贪污罪相同。

要注意区分受贿罪与诈骗罪、敲诈勒索罪的界限。

国家工作人员以为他人谋取利益为名骗取财物，但是并没有利用职务便利为他人谋取利益的，应当认定为诈骗罪。

国家工作人员以要挟、威胁的方式勒索他人财物，但并没有利用职务上的便利为他人谋取利益的，应当认定为敲诈勒索罪。

但是，如果国家工作人员利用自己职务上的便利索取有求于自己的他人的财物的，则应当认定为受贿罪。

要注意区分受贿罪与公司、企业人员受贿罪的界限。

区分的关键在于犯罪的主体、侵犯的客体都是不相同的。

要注意在经济往来中受贿的认定。

依照刑法规定，国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

还要注意斡旋行为构成的受贿罪。

依照刑法规定，国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

注意受贿罪与其对向犯即行贿罪的界限。

利用影响力受贿罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为，或者离职的国家工作人员或者其近亲属以及与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。

认定利用影响力受贿罪应注意以下三个问题:一是其与受贿罪中的间接受贿行为之间的区别，其区别的关键是利用职权地位形成的便利条件的主体不同：间接受贿是国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物的行为；而利用影响力受贿罪是国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，以及离职的国家工作人员或者其近亲属及其他与其关系密切的人，利用国家工作人员职权地位形成的便利条件,或者离职的国家工作人员原职权、地位形成的便利条件，而为请托人谋取不正当利益。

二是利用影响力受贿罪与受贿罪的共同犯罪之间的区别:如果国家工作人员的近亲属或者其他与其关系密切的人，与国家工作人员通谋，由国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，或者利用其本人职权地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，而由其近亲属或者关系密切的人索取或者收受他人财物，则应构成受贿罪的共同犯罪。

三是如果离职的国家工作人员在职时为他人谋取利益，约定在离职后收受财物，并且收受了财物的，应当以受贿罪定罪处罚。

行贿罪是指为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为。

在认定行贿罪时，要注意罪与非罪的界限。

行贿必须是行为人的主动行为，如果是被勒索不得不给予国家工作人员财物,没有获取不正当利益的，不是行贿罪。

在认定行贿罪时,要注意本罪与一般行贿行为的界限，行贿罪予以立案追究有如下情形：（1）行贿数额在3万元以上的；（2）行贿数额在1万元以上不满3万元，具有下列情形之一刑法学的:①向3人以上行贿的;②将违法所得用于行贿的;③通过行贿谋取职务提拔、调整的;④向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；⑤向司法工作人员行贿，影响司法公正的;⑥造成经济损失数额在50万元以上不满100万元的。

在认定行贿罪时，要注意区分行贿罪与对有影响力的人行贿罪的界限，区分的关键在于行为的对象不同。

在对行贿罪的处罚上，除拘役和有期徒刑外并处罚金。

行贿人在追诉前主动交代行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。

其中,犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的,或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

对有影响力的人行贿罪是指为谋取不正当利益，向国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，或者向离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人行贿的行为。

在认定对有影响力的人行贿罪时，要注意本罪的主体，单位可以构成本罪。

巨额财产来源不明罪是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收人，差额巨大,而本人又不能说明其来源是合法的行为。

第二十一章渎职罪第一节渎职罪概述■渎职罪的概念和共同特征【分析】渎职罪是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家管理活动，致使公共财产或者国家与人民的利益遭受重大损失的行为。

渎职罪具有以下一些共同特征:侵犯的客体是国家机关的正常活动，客观方面表现为行为人实施滥用职权、玩忽职守等行为致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，犯罪主体是国家机关工作人员，主观方面有故意和过失两种心理态度。

渎职罪是国家机关工作人员亵渎职务的犯罪行为，这与国家机关工作人员应当履行的职务行为是格格不人的。

惩治国家机关工作人员的渎职犯罪，是为了维护国家机关的权威性，纯洁国家机关工作人员队伍，保证国家机关工作的正常运转。

第二节本章要求掌握的内容■滥用职权罪,玩忽职守罪,故意泄露国家秘密罪，徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪,执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪，私放在押人员罪、食品监管渎职罪、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪等犯罪的概念、构成特征,认定这些犯罪时注意区分罪与非罪、本罪与关联犯罪的关系的界限【分析】本章在刑法分则条文中一共规定了 36种具体犯罪，按照考试大纲的要求，应当重点掌握的是其中的10种犯罪。