第十一章犯罪未完成形态

第十一章犯罪未完成形态第一节犯罪未完成形态概述一、犯罪的形态与犯罪的停止形态（一）犯罪的形态犯罪的形态是指某种犯罪因成立所需犯罪构成要件不同而呈现出不同的表现形式。

它一般可分为犯罪的典型形态与修正形态。

（二）犯罪的停止形态犯罪的停止形态又称为犯罪的终止形态、结局形态等，是指犯罪行为因不同的原因而在不同发展阶段停止下来，不再继续向前发展的情形。

二、犯罪的完成形态与未完成形态（一）犯罪的完成形态犯罪的完成形态又称为“犯罪的既遂”，是指行为人在主观罪过支配下实施的犯罪行为，已具备了刑法分则规定的某种犯罪构成全部要件的犯罪形态。

（二）犯罪的未完成形态犯罪的未完成形态是指犯罪行为在未达既遂形态因主客观原因而停止下来不再向前发展的情形。

故意犯罪过程、阶段暨停止形态关系示意图第二节犯罪预备一、犯罪预备的概念刑法第22条：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

”犯罪预备（预备犯）是指已经实施犯罪的预备行为但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪形态。

二、犯罪预备的特征（一）行为人以顺利着手实行犯罪为直接目的（二）客观上实施了为了犯罪而准备工具、制造条件的行为①制造条件的行为包括调查犯罪现场和被害人行踪、出发前往犯罪现场或诱骗被害人赴犯罪地点、追踪被害人或守候被害人的到来、排除实施犯罪的障碍、拟定实施犯罪的计划、在共同犯罪中勾结同伙、为了实施犯罪练习犯罪技能以及为实施犯罪而筹措款物等等。

②犯罪预备与犯意表示犯意表示是指具有犯罪意图的人，通过一定的形式单纯地将自己的犯罪意图表露出来的外部活动。

它具有非传授性和非诱唆性的特点。

（三）在犯罪预备阶段停顿下来（四）预备行为停留在预备阶段是由于行为人意志以外的原因◆意志以外的原因是指足以阻止行为人犯罪意志、迫使其不得不停止预备行为、不再继续实行犯罪的各种主客观因素。

通常包括：由于作案条件不成熟而未继续着手实行犯罪、由于被害人闻讯逃避或不在犯罪现场或防范措施严密难以下手着手实行犯罪、由于司法机关的及时行动或被群众抓获而未着手实行犯罪。

这是犯罪预备区别于预备阶段犯罪中止的本质特征。

三、犯罪预备的类型1、准备工具型犯罪预备和制造条件型犯罪预备2、物质的预备和意思的预备3、自行预备和他行预备4、障碍的预备和中止的预备5、实质的预备和形式的预备实质预备是指刑法条文不直接命名为预备行为或预备犯，但仍然处罚犯罪预备形态的犯罪预备类型。

形式的预备指刑法条文直接命名为预备行为或预备犯。

四、预备犯的刑事责任刑法第22条：“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

”◆在立法例上，绝大多数国家的刑事立法都以不处罚预备犯为原则，以处罚预备犯为例外，其具体做法是只在刑法分则中规定应当处罚预备行为的各种具体犯罪，而对于刑法分则没有明文规定的犯罪预备行为则不承担刑事责任。

◆对于预备犯的处罚我国刑法采取“得减原则”第三节犯罪未遂一、犯罪未遂的概念刑法第23条：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

”犯罪未遂（未遂犯）是指已经着手实行犯罪，由于行为人意志以外的原因而未达既遂的犯罪形态。

二、犯罪未遂的特征（一）已经着手实行犯罪“着手”不是犯罪行为的起点，而是犯罪实行行为的起点，但并非犯罪预备阶段的终点。

◆“着手”的认定：（1）形式说：一般认为，犯罪的着手是指罪犯已经开始实行刑法分则规定的某种具体犯罪构成客观要件的行为。

在共同犯罪中，只要有一人着手实行犯罪，所有共犯人均应被认定为着手。

（2）实质说：发生侵害法益的具体危险时，就是实行的着手。

（3）折衷说：教科书观点：在犯罪主观确意的驱使下，行为明确指向并开始对刑法所(二)犯罪未得逞犯罪未得逞当是指犯罪主观要件尚未实现，或者说尚未具备刑法分则规定的某种具体犯罪的全部构成要件。

◆“犯罪得逞”的认定1.结果犯结果犯是指由危害行为和危害结果共同构成犯罪的客观方面的犯罪。

直接故意的结果犯以法定的危害结果出现作为犯罪既遂的标志2.行为犯行为犯是指以危害行为的完成作为犯罪客观要件齐备标准的犯罪。

行为犯以法定行为是否完成作为既、未遂的标志组织残疾人、儿童乞讨罪：只要行为人完成了以暴力、胁迫手段组织乞讨的行为（包括行为人以暴力"胁迫手段实施的组织行为和乞讨者的乞讨行为）即为本罪的既遂，并不要求物质性的结果或其他有形的犯罪结果(至于组织乞讨行为的规模"乞讨的次数"对社会的影响以及暴力和胁迫的程度，通常不影响本罪的3.举动犯举动犯是指犯罪一经着手实施，其客观方面的要件即告完整或齐备的犯罪。

①法律将预备性质的行为提升为实行行为：组织、领导、参加恐怖组织活动罪。

②教唆煽动性质的犯罪：传授犯罪方法罪4.危险犯危险犯是指危害行为和危害行为造成的危险状态共同构成客观方面完整性的犯罪。

危险犯以法定的危险状态出现作为犯罪既遂的标志(三)犯罪未得逞是由于犯罪人意志以外的原因犯罪人意志以外的原因，是指违背犯罪人意志的、客观上使犯罪不可能既遂，或者使犯罪人认为不可能既遂从而被迫停止犯罪的主客观原因。

包括犯罪人以外的客观原因和犯罪人自身的主客观原因。

这是犯罪未遂区别于犯罪中止的本质特征。

三、犯罪未遂的分类(一)实行终了的未遂与未实行终了的未遂◆以实行行为是否实行终了为标准所作的区分实行终了的未遂，是指犯罪人已将其认为达到既遂所必需的全部行为实行终了，但由于意志以外的原因未得逞。

未实行终了的未遂，是指由于意志以外的原因，使得犯罪人未能将他认为达到既遂所必需的全部行为实行终了，因而未得逞。

（二）能犯未遂和不能犯未遂◆以犯罪行为本身能否既遂为标准所作的区分能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但由于意志以外的原因而未得逞。

不能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身就不可能既遂因而未得逞。

它又进一步分为对象不能犯未遂与手段不能犯未遂。

●注意手段不能犯未遂与迷信犯的区别迷信犯是指行为人以不可能产生实际危害结果的迷信手段，意图实现自己所追求的某种危害结果的情形。

区别：①手段不能犯时，行为人所实施的行为与其所认识(或本欲实施)的行为完全不同，而迷信犯所实施的行为与其所认识(或本欲实施)的行为完全相同；②手段不能犯是由于认识错误所致，迷信犯是由于愚昧无知所致；③如果不是由于认识错误，手段不能犯可能导致危害结果发生；迷信犯的行为在任何情况下都不可能导致结果发生。

四、未遂犯的刑事责任◆未遂犯承担刑事责任的依据：行为人的主观罪过已经外化为客观的危害行为，具有引起法益侵害之危险。

刑法第23条第2款规定：“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

”◆我国刑法对未遂犯采取得减主义。

由于未遂犯的主观罪过在客观上并未完全展开，故其社会危害性较之于既遂犯一般更小。

但不能绝对化，未遂犯的社会危害性有时可能大●当着第三人的面挟持人质勒索财物定绑架罪还是抢劫罪？观点一：根据被控制人与其利害关系人的关系的紧密程度，来判断被勒索的利害关系人有无选择余地。

观点二：抢劫罪侵犯的主要法益是财产权，而且仅仅涉及两面关系，只有单一的受害人；而绑架罪所保护的法益是人质的安全与自由，涉及三面关系，存在两面受害人，因此违法性重于抢劫罪，基本法定刑（10年以上有期徒刑），抢劫罪基本法定刑（3-10年）。

当着第三人面挟持人质，被害人往往没有选择余地（来不及报警），比非当着第三人面进行挟持违法性更重，对人质生命、身体安全威胁更有现实危险性。

第三节犯罪中止一、犯罪中止的概念第24条第1款规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

”◆犯罪中止（中止犯）是指在直接故意犯罪过程中，行为人自动放弃其犯罪行为，或者自动有效地防止了危害结果发生的一种犯罪形态。

二、犯罪中止的特征（一）时空性：在犯罪过程中（二）自动性自动性是指行为人在自认为能够完成犯罪的情况下，基于本人的意志决定而停止犯罪行为或主动防止犯罪结果的发生。

观上看其根本无法完成犯罪，也不影响其自动性的成立。

（Frank公式：中止是能达目的而不欲，未遂是欲达目的而不能）这是中止犯与预备犯、未遂犯的本质区别所在。

若在一般人看来完全有完成犯罪之可能，但行为人却认为不可能完成犯罪而放弃犯罪的，则因不符合“自动性”之要求而不成立犯罪中止。

◆因对犯罪客观环境条件的认识错误而放弃着手实行或完成犯罪的案件在这种案件中，本来不存在客观不利因素，或客观不利因素不足以阻止犯罪的着手实行或完成，但行为人因精神紧张或不了解周围情况误以为不能完成，放弃犯罪，是犯罪未遂。

这种错误认识足以阻止其犯罪意志和犯罪完成，其放弃完全是被迫的。

若行为人单纯惧怕日后犯罪被发现而放弃，是犯罪中止。

◆因显然不足以制止犯罪完成的其他不利因素而放弃犯罪完成的案件，即行为人已着手实施强奸、抢劫、杀人等暴力犯罪，因被害人的指责、劝告、哀求或明显不足以制止犯罪进行的挣扎、反抗等不利因素而放弃犯罪的，一般认定为犯罪中止。

（三）有效性有效性是指行为人彻底打消了犯罪的念头，停止了犯罪行为或者有效地防止了犯罪结果的发生。

◆中止行为与结果没有发生之间不存在因果关系时，是否成立中止犯?即行为人为防止结果的发生做出了积极努力，但其行为本身不能使结果不发生或者主要是由于他人行为放弃能够重复实施的侵害行为是指犯罪人已经着手实行特定的犯罪行为，未能发生预期的危害结果。

在能够重复实施同一性质的侵害行为并造成预期危害结果的情况下，放弃了犯罪的继续实行，因而使预期危害结果不再发生的情形。

特征：①犯罪人已经着手实行犯罪；②第一次侵害未能发生预期的危害结果；③犯罪人根据当时的情况认为能够继续实施同一性质的侵害行为，直至造成预期的危害结果；④（1）中止行为独立防止了侵害结果发生时，成立犯罪中止。

（2）中止行为与其他人的协力行为，共同防止了侵害结果发生，只要能认定行为人作出了真挚的努力，也成立犯罪中止。

（3）中止行为足以防止侵害结果发生，但事实上是由与中止行为无关的其他人的行为防止侵害结果发生的，也应认定为犯罪中止。

（4）行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪或自动采取有效措施防止侵害结果发生，其行为足以避免侵害结果的发生，而且侵害结果没有发生，即使实行行为本身偶然不能导致侵害结果发生，也成立犯罪中止。

三、犯罪中止的分类（一）消极的犯罪中止与积极的犯罪中止消极的犯罪中止，又称为“自动放弃犯罪的犯罪中止”，是指行为人自动停止实施犯罪行为就能有效阻止犯罪结果发生的犯罪中止。

积极的犯罪中止，又称为“自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止”，是指行为人必须通过积极的作为方式才能有效地阻止犯罪结果发生的犯罪中止。

（二）犯罪预备阶段的犯罪中止与犯罪实行阶段的犯罪中止犯罪预备阶段的犯罪中止是指行为人已经开始实施犯罪的预备行为，或者已经将预备行为实施完毕，在尚未着手实行犯罪之前，自动放弃犯罪不再着手实行犯罪。