第一章 民诉多元化纠纷解决机制

从民事争议的法律特征和争议解决的不同途径及 其差异着手分析。
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二、现代社会纠纷产生的特点及其解决模式分析 美国法社会学家唐纳德·布莱克研究发现：如果将社会 横向关系和分工、亲密度、团结性等人员分布状况的普遍 变量看成为关系距离（relation distance )，那么关系距离与 法的变化之间存在曲线相关：在关系较亲密的社会群体中， 诉诸法律和诉讼会尽量被避免。而随着关系的疏远，法的 作用会相应增大，但关系距离增大到人们完全相互隔绝的 状态时，法律又开始减少。社会主体之间的关系距离决定 着他们对法律和诉讼的使用频繁度。
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每个人都是他社会影响所推出去的圈子的中心。被圈 子的波纹所推及的就发生联系。每个人在某一时间某一地 点所动用的圈子是不一定相同的。”在生产力水平和人类 抵御自然的能力比较低下的传统农业社会中，地域、血缘 相近的人们为了更好的生存下来，从实际需求和亲情的角 度出发，自然地联合起来，成为生存共同体，在这些共同 体中，人情、血缘、道德、习俗、共同的价值观以及其他 共同体规则是个体之间相互联系的基本纽带，共同体和谐 的秩序是所有人的重大利益所在。
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《荀子·礼论》： “礼起于何也？曰：人生而 有欲，欲而不得，则不能无求。求而无度量分界， 则不能不争。争则乱，乱则穷。先王恶其乱也， 故制礼义以分之，以养人之欲，给人之求。使欲 必不穷于物，物必不屈于欲。两者相持而长，是 礼之所起也。”（原始的纠纷解决机制）
纠纷解决机制按历史上产生的大致顺序可分 为三种形式：私力救济、公力救济与社会救济。 （区别在于参与纠纷解决过程的主体力量不同）
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在官方，也对诉讼解纷作了极其负面的评价，对百姓 诉讼采取劝导放弃的方式，以息事宁人，维持和谐的局面。 康熙时陆陇其任河北灵寿县知县，每审民事案件，则会劝 导双方说：“尔原被（告）非亲即故，非故即邻，平日皆 情之至密者，今不过为户婚、田土、钱债细事，一时拂意， 不能忍耐，致启讼端。殊不知一讼之兴，未见曲直，而吏 有纸张之费，役有饭食之需，证佐之友必须酬劳，往往所 费多于所争，且守候公门，费时失业。一经官断，须有输 赢，从此乡党变为讼仇，薄产化为乌有，切齿数世，悔之 晚矣。”
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从建设法治国家入宪法到一元钱官司出现， 法律至上的观念渐渐成为社会主流。但法治并不 是社会秩序唯一的保障。本世纪开始后，一方面， 和谐成为新的时代主题，另一方面，处在社会转 型时期的我国，各种社会矛盾突显，正所谓“改 革发展正处于关键时期，而法院诉讼却难以满足 各种纠纷解决’的需求，诉讼方式解决纠纷的各 种弊端与局限正日益暴露出来，于是，非诉讼纠 纷解决机制又开始得到了学界与实务界的重新审 视和研究。
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这就决定了私力救济成为人们优先选 择的方式，即依靠纠纷主体自身的力量解 决纠纷，包括避让与和解等方式，因为这 些纠纷解决方式的特点是简便、迅捷，符 合乡情并且相对保密，这对于持续保持良 好的社会关系和共同体和谐秩序有着不可 替代的作用，对于纠纷的合理、合情及圆 满解决有着重要的决定作用。
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（二）生人社会的纠纷及其解决方式

1、生人社会的纠纷：熟人社会存在的最基本
前提是人群长时期的生活在一定范围的地域上，
而一旦人口在整个社会的流动性加强，熟人社会
的形态就会被打破，人与人之间的关系开始疏远，
社会逐渐陌生化。农村改革极大地促进了农业的
发展，物质产品资料和劳动力资源出现剩余，与
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（二）解决机制 1、私力救济，即依靠纠纷主体自身的力量解决纠纷，
包括避让与和解。 （1）避让（利他心理、得不偿失心理、蔑视对方心理
以及畏惧对方心理等）是指纠纷发生之后，一方当事人主 动放弃争执，从而使纠纷归于消灭的行为。一方主动放弃 争执，在程序上没有诉求，在结果上争执消灭）。
（2）和解，则是纠纷当事人双方通过协商，在获得双 方均可接受的处理结果时，纠纷自然消除的一种纠纷解决 方式，具有灵活多样、方便快速的特点，也最能反映当事 人的意思自治。
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我国有学者则认为：“纠纷（dispute)，或争 议、争端、冲突，是特定的主体基于利益冲突而 产生的一种双边（或双边）的对抗行为。纠纷不 仅是个人之间的行为，也是一种社会现象。”
国内有学者进一步指出了纠纷的本质所在： “纠纷的本质是主体的行为与社会既定的秩序和 制度以及主流道德的不协调或对之的反叛，与既 定秩序和制度以及主流道德意识所不相容，具有 反社会性。”
平等的地位；纠纷的内容是对民事权利义
务分配的争议；民事纠纷形成的原因是违
反民事实体法的规定；；纠纷主体对纠纷
的处理具有一定自由选择的权利（民事自
治原则）。
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某县工商行政管理局决定将原有的办公楼修 茸一新，并购置一些办公家具，便与该县居美家 具公司签订了一份关于购买办公家具的合同。合 同签订后，居美家具公司按照合同规定送货上门。 县工商局认为该批家具质量不够好，便以此为由 要求降低价格。居美家具公司不肯降价，认为家 具完全符合合同的约定，县工商局应履行合同， 收货付款。双方争执不下。
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第一讲
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多元化民事纠纷解决机制
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第一节 民事纠纷及其解决机制
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一、纠纷与民事纠纷（纠纷=冲突） （一）纠纷 1、概念：法国学者涂尔干认为：“纠纷意味 着失范，代表了社会秩序紊乱和道德规范失衡的 反动倾向。” 英国学者迈克尔·努尼认为：“冲突是在两个 或者两个以上的个人、公司或者集团之间，因为 一方利益、需求或者目标的满足与另一方的利益、 需求或目标的满足之间不可调和而产生的，源于 此类冲突的人际纠纷是我们日常生活中不可避免 的一部分。”
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第二节 多元化纠纷解决机制
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一、多元化纠纷解决机制
（一）定义:一个社会中多样的纠纷解决方式（包括诉 讼与非诉讼两大类型）以其特定的功能相互协调、共同存
在，所构成的一种满足社会主体多种需求的程序体系和动 态调整系统。
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课程 2、熟人社会的纠纷解决方式： 在纠纷解决方式的选择上，会出于保持友好关系的考虑，努力寻求
平和、双赢的纠纷解决方式，合作往往胜于对抗，双方当事人比陌生 人社会中的对抗当事人更加关注和谐关系的价值。从共同体道德上考 虑，为了不背上破坏共同体和谐环境的“罪名”，成为大家“道义谴 责”的对象，或者避免“被视为搅乱和谐的行为而遭人厌弃”，他们 往往设法寻求迅捷、保密的纠纷解决方式。另一方面，共同体以及与 纠纷当事人关系密切的成员，也会出于维护和谐秩序的目标考虑，努 力为纠纷当事人提供符合实际、符合共同体规则的解决办法。
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几乎不需要国家公权力的介人，在相对封闭 而国家权力触角远未能及的环境中，内部的民间 力量往往比“天高皇帝远”的国家力量更容易获 得信赖，获得成本亦更低廉，解决的结果亦更符 合实际。而且，由于共同体道德等的有效约束， 纠纷解决结果的实际执行也无需国家强制力的保 障。正是因为如此，才出现费孝通先生指出的状 况，“中国传统的熟人社会不需要或仅需要很少 的法律。”
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我们需要做的，不是废除某一社会关系 状态或某一解决模式，而是正视这种事实， 进而认识这些社会关系状态下典型纠纷类 型及其解纷模式，并找出它们之间的关系 与规律，从而高效、快捷地解决纠纷，维 护社会的公平正义。
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三、民事纠纷解决机制 （一）纠纷解决机制历史发展 在传统中国社会中，和谐的价值具有极高的地 位，司 法诉讼等被视为对这一价值的反叛，受到整个社会的负面 评价。 在民间，明清时期的很多家族的族谱中就有息讼的规 定，如清代浙江萧山告诫族人：和乡里以息争讼，居家戒 争讼，“讼则终凶”，诚笃言也。如族中有因口角细故及 财帛田产至起争端，妄欲涉讼者，家法必先察明本房房长 处理，或处理不明方许伊赴祠察告祖先，公议是非，令其 和息。
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（二）民事纠纷及其特点（法律） 1、民事纠纷（争议），是指平等主体
之间发生的，以民事权利义务为内容的社 会纠纷。它由违反民事法律规范的行为引 起，即民事主体的民事行为侵犯了他人的 民事权利导致权利被侵害方与行为实施方 关于权利义务分配的争议。
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2、特点：纠纷主体之间在法律上具有
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（一）熟人社会的纠纷及其解决方式： 1、熟人社会的纠纷：传统中国小农经济的性
质决定了以家庭为最基本单位的农民，长期固守 在自己赖以生存的土地上，生于斯、养于斯、死 于斯，世代相传，逐渐形成了一个独具特色的相 对独立的社会圈。传统中国以广大农村的社会形 态也是由小农经济这一基础决定的。在这样的社 会中，一切社会关系都是以人为中心，以血缘、 亲缘等为尺度，逐渐发散开来的，“我们的格局 不是一捆一捆扎清楚的柴，而好像是把一块石头 丢在水面上所发生的一圈圈推出去的波纹。
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2、 纠纷的特征：纠纷是哲学意义上矛盾普 遍存在规律的具体体现形式之一，纠纷的产生具 有客观必然性；纠纷包括两个层面上的对抗，即 具体主体双方乃至多方之间的对抗行为以及从同 一具体的对抗行为中体现出来的对社会共同体的 对抗。也就是说，纠纷当事人双方基于某种具体 的原因而产生对抗冲突，而他们之间的这种冲突 与社会共同体的抽象规范、价值不相容，即同一 纠纷包含了具体的对抗与抽象的对抗。
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2、公力救济（诉讼） （权威性和有效性） 即由国家公权力介入纠纷解决的纠纷解决方式。
3、社会救济，即社会力量介入到纠纷解决过 程中，包括法院诉讼调解之外所有形式的社会调 解和仲裁。
一个理性社会应当向其成员提供多种民事纠 纷解决的途径或方式。我国现行的解决民事纠纷 的制度种类有：一是和解，二是调解，三是仲裁， 四是诉讼。这四种处理机制中，诉讼是最终的， 最具有权威性的处理民事纠纷的机制。
此相伴，居民储蓄快速增长，而对外开放政策又
使得大量的外国投资涌人，为工业的发展准备了 基本条件。
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在城市中，随着国有企业、事业单位的改革， “以前大家都工作在一个单位里，由于福利分房， 大家长期生活在一块，这样就形成了‘城市村 落’。但是，福利分房取消以后，大家可能根据 自己的情况购买房子，距离拉开以后，关系便逐 渐陌生化了。”城市拆旧建新，原有社区解散， 新的小区正在逐渐形成，这也在一程度上导致了 城市里熟人社会的陌生化，总之，大量的“生人 社会”出现了。
县工商局即以居美家具公司从事非法经营活动为 由，吊销了居美家具公司的营业执照，并处罚款 7000元。
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居美家具公司不服，向县人民法院提起诉讼：一 是要求县工商局履行合同，并偿付违约金；二是 请求撤销县工商局对其作出的吊销营业执照和罚 款的行政处罚决定。
能够判断该案件中存在的争议类型；能够结合案 情选择相应的争议解决途径；达到熟知不同纠纷 解决途径的差异及其优势。
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2、生人社会的纠纷解决方式：
在生人社会中，彼此关系生疏的纠纷当事人， 在其纠纷解决过程中，一方面，难以在国家公权 力之外找到共同信赖的第三方力量介入纠纷解决， 另一方面，纠纷当事人最看重的是现实的利益分 配，而不像熟人社会的人那样，还要考虑彼此的 友好关系、亲情、乡情以及共同体的和谐秩序等 重要因素，双方也很少存在共同的地方道德、习 俗和规范，此时，具有严格程序性和高度权威性 的国家法律是最合适的纠纷解决规范依据。
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3、纠纷的类型（概括性内涵宽）依纠
纷涉及的宏观领域来看，有政治纠纷、军
事纠纷和经济纠纷等；依纠纷主体来看，
有国家之间的纠纷、社会组织之间的纠纷
以及公民之间的纠纷；依是否属于法律调
整范围为标准，可以分为法律纠纷与非法
律纠纷。纠纷是指人与人之间、人与单位
之间或者单位与单位之间因人身、财产或
其他法律关系发生的争执。
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作为大共同体的国家，出于国家政治统治秩 序和公共服务职能的考量，十分重视对大社会和 谐关系（秩序）的维护，也会积极主动（行政性 纠纷解决机制）或者被动地（司法性纠纷解决机 制）为生人社会的纠纷解决提供帮助。“传统的 熟人社会开始陌生化，关系距离拉开，社会公众 对法律和诉讼的诉求增加。纠纷发生后，当事人 通常选择具有高度权威的公力救济手段解决纠纷， 现实中主要指行政调处和司法诉讼