第四章经营者集中

波音公司兼并麦道公司

1998年，欧共体委员会批准并购。
1.同意放弃已达成的三家美国航空公司 为期20年的独家供货协议 ； 2.接受麦道军用项目开发出的技术许可 证和专利可以出售给竞争者(空中客车)的原 则；

3.同意麦道公司的民用部分成为波音公 司的一个独立核算单位，分别公布财务报表。

新世纪贝尔一家重聚首！
合并对竞争的影响
混合合并，合并各方之间既不存在竞 争关系，也不存在生产、技术、销售等 方面的商业联系，并不显著改变市场结 构，这种合并一般来说对市场竞争并不 产生直接的消极影响，因而也不成为反 垄断法规制的重点。

一、经营者集中概述


（一）经营者集中形式
2.控制型（间接集中）
是指一个企业取得另外一个企业的控 制权，那么也就是说，一个企业和另外一 个企业尽管它们在法律上还是独立的，但 是一方实质上能够控制另外一方。

一、经营者集中概述

（一）经营者集中形式 1.合并型（直接集中）
是指两个或两个以上的独立的企业， 合并成为一个企业的法律行为。
（1）横向合并
横向合并是 指处于相同市场 层面，生产或销 售同一类产品或 提供同种服务的 企业之间的合并 。
服装厂
服装厂
服装厂
（2）纵向合并 纵向合并 是指处于不同 生产或销售环 节的企业之间 的合并，如生 产商和销售商 的合并。
如不售出，资产将会退出相关市场
有利于竞争的购买者。卖方为减少对竞
争的不利影响，已尽可能的寻找适当的 买家。
四、国家安全审查31#
对外资并购境内企业或者以其他方式参与 经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规 定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有 关规定进行国家安全审查。

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国家重大利益不受威胁且 不遭受损失的状态。 “凯雷与徐工” “大宝与强生”
政治安全 军事安全 经济安全
“凯雷与徐工”
05年十月，美国私人股本集团凯雷(Carlyle) 出资3.75亿美元收购我国最大的建筑机械制造商 徐工集团85%股份的消息一度惊起了我国对装备 业外资进入的重视，也引起了业界对外资并购 的关注。 徐工集团作为我国最大的建筑机械制造商， 一旦完成并购，为凯雷集团所控制，那么很容 易形成我国机械制造行业的潜在外资垄断，行 业为外资所操纵，将严重威胁同行业其他国内 中小企业的生存、发展，而且会严重影响国家 的经济安全，阻碍国家经济的可持续发展。

我国企业跨国并购的发展历程
1992 年，首钢收购了美国加州钢厂和秘鲁 铁矿等海外企业。 1996年 4 月，中国国际航空公司以 2.46 亿美元收购了香港龙航公司 38.5的股份成为该 公司第一大股东。 1996 年 6 月，中国华能控股公司以 2.14 亿美元收购了印度尼西亚的波兰德公司5的股 份。

第二十八条 经营者集中具有或者可能 具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄 断执法机构应当作出禁止经营者集中的决 定。但是，经营者能够证明该集中对竞争 产生的有利影响明显大于不利影响，或者 符合社会公共利益的，国务院反垄断执法 机构可以作出对经营者集中不予禁止的决 定。

美国破产企业抗辩制度
在经营基础上具有负现金流
（一）申报标准
1.参与集中的所有经营者上一会计 年度在全球范围内的营业额合计超过 100亿元人民币，并且其中至少两个经 营者上一会计年度在中国境内的营业 额均超过4亿元人民币；
二、经营者集中申报制度
（一）申报标准
2.参与集中的所有经营者上一会计年 度在中国境内的营业额合计超过20亿元人 民币，并且其中至少两个经营者上一会计 年度在中国境内的营业额均超过4亿元人 民币。

2.控制型（间接合并）

股份控制
一个企业通过购买、持有竞争者企业 的股票或资产，从而导致限制竞争或垄断 控制的行为。
绝对控股
相对控股
2.控制型（间接集中）

经营控制
受让或承租资产、委托经营或共同经 营。
2.控制型（间接集中）

人事控制
一个企业的人事受其他企业的控制， 从而纳入其他企业的运行轨道。
二、经营者集中申报制度
（二）申报材料 23# 1.申报书； 2.集中对相关市场竞争状况影响的说明； 3.集中协议； 4.参与集中的经营者经会计师事务所审计 的上一会计年度财务会计报告； 申报书应当载明参与集中的经营者的名称、 住所、经营范围、预定实施集中的日期和国务 院反垄断执法机构规定的其他事项。
第四章经营者集中
种 明 钊
徐 孟 孟 雁 州 北
王 晓 晔
吴 宏
王晓晔
中 国 法张 制穹 出著 版 社
经营者集中
一、经营者集中概述
二、经营者集中的申报制度
三、经营者集中的豁免
四、国家安全审查
五、法律责任
“反垄断法对经营者集中的规制”
相关立法
《国务院关于经营者集中申报标准的规
(五)审查内容 1.审查中考虑因素 27# （1）参与集中的经营者在相关市 场的市场份额及其对市场的控制力； （2）相关市场的市场集中度； （3）经营者集中对市场进入、技 术进步的影响；
二、经营者集中申报制度
(五)审查内容 1.审查中考虑因素 27# （4）经营者集中对消费者和其他有 关经营者的影响； （5）经营者集中对国民经济发展的 影响； （6）国务院反垄断执法机构认为应 当考虑的影响市场竞争的其他因素。
1984年贝尔签定了新的议案，接受了 被拆分的方案。1983年之前，AT&T实际垄 断了电信市场，掌握95%以上各类长途电 话业务，提供85%的地方电话线路，销售 大部分的电话设备。 贝尔系统瓦解后，AT&T同区域贝尔公 司分离，保留它的长途电话、贝尔电话实 验室和2个电器公司。贝尔系统的地方电话 营业公司重组为7个大型地区性电话公司。

大宝与强生
我国企业跨国并购的发展历程
1、萌芽阶段（20世界80年代——1996年） 实力雄厚的国有企业，并购规模较小。 投资地区局限于金融环境较好，开放度较 高的美国、加拿大和香港地区。 行业石油、航空。

我国企业跨国并购的发展历程
1984年，华润和中银集团组建新琼企业有 限公司，收购当时因财务危机而濒临倒闭的香 港最大的上市电子集团公司——康力电子有限 公司，注资4.3亿港元，获得67%的股权。 1988 年，中国化工进出口总公司（中化） 成为跨国经营试点企业，陆续进行了一系列对 外并购活动，比如并购美国海岸太平洋炼油公 司 50的股份以及美国的磷矿和磷肥厂等。
二、经营者集中申报制度
(四)审查期限 （25#26#） 2.进一步审查 90日 自作出进一步审查决定之日起计算 3.延长进一步审查的审查期限 60日 （1）经营者同意延长审查期限的； （2）经营者提交的文件、资料不准确， 需要进一步核实的； （3）经营者申报后有关情况发生重大变 化的。
二、经营者集中申报制度

新世纪贝尔一家重聚首！
21年后的今天，西南贝尔和美国电话电 报公司竟然上演了一出“儿子收购父亲”的 悲喜剧。 2005年1月31日，西南贝尔董事长兼首席 执行官爱德华· 惠特克春风得意地宣布，该公 司已同意以160亿美元的价格收购美国电话电 报公司，两家公司合并后将组成全美最大的 电信营运商，同时也是仅次于日本电信电话 株式会社的全球第二大电信运营商。

我国企业跨国并购的发展历程
2、跨国并购起步阶段（1997——2002年） 1997年——2002年上半年，并购案26宗。 2001 年中国十大并购案中有六起是跨国并 购行为，交易金额较大，一般都在 10—20 亿 元人民币左右。

3.带来失业造成社会问题
一、经营者集中概述

（五）经营者集中与滥用市场支配地
位 经营者过度集中给市场支配地位滥用 创造了条件，控制经营者集中是从源头 上防止市场支配地位的滥用； 市场支配地位本身并不必然造成对竞 争的损害，经营者集中同样并不当然会 排除和限制竞争。

二、经营者集中申报制度
服装厂
纺纱厂
服装商场
以企业管理代替市场交易
（3）混合合并
混合合并 是指分属不 同产业领域 的企业的合 并。
啤酒公司 运输公司 钢铁公司
合并对竞争的影响
横向合并使同业竞 争者减少； 纵向合并使竞争对 方的市场减少； 合并可能导致合并 企业在市场中形成垄 断地位。

甲服装厂
A服装商场
乙 服 装 厂
二、经营者集中申报制度
（三）审查机关——商务部

国务院反垄断执法机构申报
商务部反垄断局
二、经营者集中申报制度
(四)审查期限 （25#26#） 1.初步审查30日 对竞争有较大影响，禁止集中 对竞争的影响尚未查清，需进一步审查， 通知进入进一步审查阶段 30日期满，执法机关未给予任何答复，可 视为默许式批准，申请者可以集中

在一项经营者集中包括收购一个或多个经 营者的一部分时： (一)对于卖方而言，只计算集中涉及部分 的营业额； (二)相同经营者之间在两年内多次实施的 未达到《规定》第三条规定的申报标准的经营 者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时 间从最后一次交易算起，该经营者集中的营业 额应当将多次交易合并计算。经营者通过与其 有控制关系的其他经营者实施的上述行为，依 照本项规定处理。
二、经营者集中申报制度
(五)审查内容 2.附加限制 29# 对不予禁止的经营者集中，国务院反 垄断执法机构可以决定附加减少集中对 竞争产生不利影响的限制性条件。 行为条件、结构条件
三、集中豁免28#
1．该集中对竞争利大于弊 2．该集中符合社会公共利益
新世纪贝尔一家重聚首！
波 音 麦 道 合 并 案
定》 《经营者集中申报办法》 《经营者集中审查办法》 《关于评估经营者集中竞争影响的暂行 规定》
一、经营者集中概述
狭义的经营者集中也即公司法意义上 的企业合并，它是指两个或两个以上的 独立的企业，合并成为一个企业的法律 行为。 广义的经营者集中则扩大到一个企业 能够对另一个企业施加支配性影响的所 有方式。
二、经营者集中申报制度
申报豁免 22# 经营者集中有下列情形之一的，可以不 向国务院反垄断执法机构申报： 1.参与集中的一个经营者拥有其他每个 经营者百分之五十以上有表决权的股份或者 资产的； 2.参与集中的每个经营者百分之五十以 上有表决权的股份或者资产被同一个未参与 集中的经营者拥有的。

重要内容的解释
在正式申报前，参与集中的经营者可 以就集中申报的相关问题向商务部申请商 谈。商谈申请应当以书面方式提出。

二、经营者集中申报制度
（一）申报标准 3.经营者集中未达到本规定第三条 规定的申报标准，但按照规定程序收集 的事实和证据表明该经营者集中具有或 者可能具有排除、限制竞争效果的，国 务院商务主管部门应当依法进行调查。
重要内容的解释
营业额包括相关经营者上一会计年度 内销售产品和提供服务所获得的收入，扣 除相关税金及其附加 。 “在中国境内”是指经营者提供产品 或服务的买方所在地在中国境内。

参与集中的单个经营者的营业额应当为下 述经营者的营业额总和： (一)该单个经营者； (二)第(一)项所指经营者直接或间接控制 的其他经营者； (三)直接或间接控制第(一)项所指经营者 的其他经营者； (四)第(三)项所指经营者直接或间接控制 的其他经营者； (五)第(一)至(四)项所指经营者中两个或两 个以上经营者共同控制的其他经营者。
新世纪贝尔一家重聚首！
2006-10-11 美国反垄断监管机构批准了 AT&T和南方贝尔的670亿美元的合并交易， 新的合并交易使它们成为美国最大的电话公 司。 美国司法部反垄断监管部门在发布的一份 声明中无条件的批准了二公司的合并。司法 部反垄断监管部门的官员Thomas Barnett在 声明中说:“我们彻底对AT&T收购南方贝尔公 司的提议进行了调查，我们认为合并交易不 可能减少行业的充分竞争。合并导致的降低 服务成本和其他经济效益最终将使消费者受 益。”
一、经营者集中概述
（二）原因 1.大企业规模，提高经济效率 2.科技进步 3.政府经济政策、措施的影响 4.经济全球化
一、经营者集中概述
（三）经营者集中带来的好处
1.规模经济 2.销售效率 3.促进竞争
一、经营者集中概述

（四）经营者集中产生的弊害
1.横向并购使得市场集中度增强，竞 争减少 2.纵向并购减少甚至剥夺其他企业的 交易机会损害竞争