第一章 民法概述

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民法的渊源


法典、习惯法、判例法、法理 判例法就是以判例的形式表现出的法律规范，作为判 例的先例对其后的案件具有法的约束力，可以成为日 后法官审判类似案件的 基本准则。英美法系以判例 法为主要的法律渊源，以“遵循先例”为主要的司法 审判原则。 习惯法的特点 有习惯之存在； 普遍确认其有法之效力； 系法规所未规定之事项； 不背于公共秩序与善良风俗； 经国家（法院）明示或默示承认。
16 2013-06-28
民法典的结构
5、中国民法的沿革 成文法 单行法

17 2013-06-28
民法典的结构


实质民法： 凡以民法之方法，调整民法之对象者，皆属 实质民法，与其形式无关。 形式民法： 以“民法”或“民法典”命名者，为形式民 法。
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中国民法的渊源
近代民法典的历史基础 罗马法 罗马法已有2700多年的历史，最初是一个很小的农村 公社的习惯法，后来发展成为一个拥有广大领土和多 种民族的商业社会的比较完备的法律。 罗马法中最主要的，而且对后世立法产生深远影响的， 是对民事法律关系的规范。其反映简单商品生产的要 求，对商品生产和商品交换中一切主要的法律关系， 例如买主与卖主、债权人与债务人，以及所有权、契 约、侵权行为等作了明确的规定。 现代民法的主要法律概念、原则和制度，在罗马法中 均可找到其原始痕迹。
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民法的效力范围
新法优于旧法原则 特别法优于普通法原则 就同一事项，法律之间的新的一般规定 与旧的特别规定不一致，不能确定如何 适用时，由全国人大常委会裁决。行政 法规，由国务院裁决

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民法的效力范围


对空间的效力范围 民法通则第8条：中国领域内，民事活动适用中国法 律，法律另有规定的除外。 对人的效力范围 民法通则第8条：在中华人民共和国领域内的民事活 动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。 本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领 域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。

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民法的效力范围



对时间的效力范围 施行生效，没有施行之日，通常采公布之日 生效的原则。 公布之日？施行之日？是否溯及既往，由法 律政策决定 依民法通则解释：生效前，适用民事行为发 生时的法律政策，当时无具体规定的，可以 比照民通处理。由此可见，民通原则上无溯 及既往之效力。
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“民法”的词源
罗 马 法
市民法Jus civile 万民法jus gentium
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Driot Civil（法语） Civil Law（英语） Bϋregrliches Recht（德语） Buregerly Regt（荷兰语）
市民法 （Jus Civile）
“民法”（日本语） “民法”（汉语）
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民法的特点
特点： 1. 调整平等主体之间的法律关系. 2. 调整财产关系和人身关系. 3. 民法是私法. （利益说、性质说、主体说） 4. 民法是实体法. 5. 调整市场经济关系的基本法

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民法的渊源
民法的表现形式、法官判案的根据 成文法、不成文法 成文法是专门立法机构制定的用书写文 字表现的法律。即，制定法。法典及成 文的单行法等，属于成文法；习惯法及 判例法等，属于不成文法。大陆法系的 国家，采以民法典为基轴的成文法主义。



宪法中的民法规范 民事法律 国家机关对民法规范的解释 国务院发布的民事法规、决议和命令 国务院所属各部委发布的规章、命令和指示 地方性法规、自治法规、经济特区法规中的 民事规范 国际条约和国际惯例 国家认可的习惯
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中国民法的渊源
中国有无民法典？ 中国有无形式意义民法？
民法
概述
1 2013-06-28
问题与思考
甲公司与张某签订了一份水果买卖合同。 张某依照合同，将水果送至甲公司。 但是，甲公司以水果质量有瑕疵为由， 没有支付货款，于是双方发生争执。 问：双方的权利义务？张某如何救济自己 的权利？

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民法的含义

民法是调整平等主体的自然人、法人、 其他组织之间的财产关系和人身关系 的法律规范的总称。
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民法的效力范围


外国人：一般外国人（适用）；外交部门人 员，通过外交途径解决，放弃豁免权，法院 受理。 涉外民事法律关系：国际私法规定 我国：行为地法律；不动产所在地法律；婚 姻缔结地法律；离婚案为受理案件的法院所 在地法律等。
26 2013-06-28
Baidu Nhomakorabea
民法的解释

法律适用的逻辑 法律适用的过程指将待决案件事实置于法律 规范构成条件之下，以获得特定结论的一种 逻辑思维过程。因此，法律的适用指将法律 规范适用于具体案件以获得判决的全过程。
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民法的解释


法律解释的必要性 有可适用的法律规范； 没有可适用的法律规范，即存在法律漏洞； 虽有规定，但过于抽象，须加以具体化。
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民法的解释
法律解释的意义 法律解释指阐明法律规范的确切含 义、真实意旨、适用范围、构成要件和 法律效果的工作。法律解释是正确适用 法律的必要前提。 法律解释的种类 有权解释与学理解释
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分析

根据国际惯例和有关国际条约及《中华人民共和国外 交特权与豁免条例》的规定，在下列情况下外交代表 不享有民事司法豁免权：(1)享有司法豁免权的人被 诉到驻在国法院，其所属国的主管机关明确宣布放弃 司法豁免权；(2)享有司法豁免权的人，如从事与外 交职务无关的民事行为，而与对方当事人发生纠纷的 ；(3)外交代表本人向驻在国法院提起民事诉讼而引 起反诉的；(4)民事诉讼法第239条规定，“对享有外 交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起 的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中 华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。 ”

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民法典的结构
瑞士民法典 1907年通过。 构成：人格法；亲属法；继承法；物权 法；债法。 “瑞士债务法”1881年公布，第一次实现 民商合一。固有法、多民族色彩浓，但 继受瑞士民法的国家甚少。如仅有土耳 其民法而已。

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民法典的结构

4、日本民法典 1870年开始编纂工作，翻译法国民法典，将“法国” 改称“日本”，被中断。1879年法国教授，计划1890 年公布，1993年开始实行，但仍然仿照法国民法典， 过于个人主义与自由主义，不符合日本国情，反对意 见较大，所以将其施行日延期到1896年（旧民法，最 终被埋葬）。1893年，从新设置“法典调查会”，以 德国民法第一草案为蓝本，参考法国民法典，1895年 完成总则；物权；债权，1896年公布；1897年完成亲 族；继承，1897年公布；1898年始施行。

11 2013-06-28
民法典的结构
19、20世纪民法典的出现及其类型 近代各国制定民法，均有其特殊政治社会背景。 如1804年的法国民法典，旨在重建法国大革命推翻旧 政权后的法律秩序，以贯彻自由、平等、博爱的理想； 1900年的德国民法典，旨在实践一个民族、一个国家、 一个法律的目标； 1898年公布施行的日本民法典，则是明治维新的产物， 目的在于推行维新变法及废除领事裁判权； 中国在清朝末年制定民法典，与日本民法相似，目的 亦在变法图强。
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民法原则上没有溯及力 新法生效
法律适用 时 间
适用于 新法生效之前的案 件
依据新法
22 2013-06-28
民法的效力范围



合同法解释 第一条 合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到 人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成 立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有 规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规 定的，可以适用合同法的有关规定。 第二条 合同成立于合同法实施之前，但合同约定的 履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法 实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四 章的有关规定。 第三条 人民法院确认合同效力时，对合同法实施以 前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同 法合同有效的，则适用合同法。
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民法的渊源

成文法主义的优点是，法律的内容明确， 有利于维持法的统一性、安定性，有利 于保障裁判的公正等，其缺点是法律的 内容僵硬化，缺乏弹性，难以适应社会 的变动。反之，不成文法主义，比较容 易修改法的内容，因而有适应社会变动 的弹性。但其反面，则伴有法律内容复 杂、不易了解，以致人民大众与法律知 识疏远的弊害。
9 2013-06-28
民法的渊源

20世纪以来，大陆法系国家为补救成文 法易于僵化、缺乏弹性的缺点，日益重 视发挥诚信原则等一般条款及判例的作 用，英美法系国家为补救不成文法内容 复杂、难以了解的缺点，则日益重视法 律的条文化，例如美国的法律重述和统 一商法典。
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民法典的结构

12 2013-06-28
民法典的结构
法典的编纂方式 1、罗马法式编纂方式； 第一编 人 第二编 财产及对财产所有权的各种限制 第三编 取得财产的各种方法 2、德意志式编纂方式。 总则，债权，物权，亲属和继承。

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民法典的结构
法国民法典 资本主义社会的第一部民法典。 构成： 第一编为关于人的法律，包括亲族法； 第二编为规律物的概念和各种物权的物权法； 第三编为规定取得财产的各种方法，包括债权法与继 承法。 德国民法典 继法国民法典后影响最大的民法典。 构成：总则；债法；物权法；亲属法；继承法。罗马法 的精神与态度贯穿于整个德国民法典。

29 2013-06-28
民法的解释
解释法律的诸多方法 文义解释 体系解释 历史解释 比较法解释 目的解释

30 2013-06-28
案例


罗伯特是某国驻中国大使馆的外交人员，他向中国人 单伟涛购买一组红木屏风。双方付款成交后，单伟涛 反悔，提出该屏风是自家祖传的宝物，售价太低，要 求罗伯特加价一倍。罗伯特不从，单便向人民法院提 起诉讼。法院受理本案后通知罗伯特应诉，罗伯特说 ：“我是外国人，享有外交特权，中国人不能告我。 ” [问题] 中国人与外国人之间的民事纠纷，能否适用我国民法 在我国进行审理?