国家教材《合同管理》重点难点解析(总复习)

国家教材《合同管理》重点难点解析（总复习）

□来自《导论》的几个概念

·设备监理的核心服务是管理合同检查工程

·设备监理工程师是从事合同管理的咨询工程师

1.合同管理的概念

有广义和狭义之分,这里指的是狭义合同管理；

(1)合同仅指设备工程项目有关的合同:（业主与承包商签订的）

(2)监理者的合同管理是指以业主为主导的合同管理服务（核心服务）；

(3)监理单位管理合同是业主委托的任务,所以监理单位是受托人,因此应在委托和授权的范围内代表业主进行管理.(不能代替,不能超越范围和权限)

(4)监理单位的合同管理(服务)不包括自身合同(监理合同)和承包人的合同管理内容.

2.管理谁(对象)

(1).（在委托监理范围内的）业主和承包人签订的设备形成各阶段的合同(包括双方当事人)；

(2).由多个承包人参与的项目中还应管理承包人之间的关系（界面）。

3.管理什么(任务)

监督并促使承包人的实际工作满足合同要求.（成果性要求和约束性要求）4.依据什么进行管理（就是监理依据）

(1).监理单位进行合同管理服务行使管理权利,履行管理职责的依据是监理合同。

(2).项目监理机构管理合同时的依据有:承包合同、承包人文件（设计文件、图纸、承包人的计划、方案、进展报告）、变更文件、有关法律法规和标准等。

第一章相关法律

第一节合同管理法律基础

二．法律关系（P2-5）

1．法律关系的含义

△2．法律关系三要素（主体、客体、内容）

○3．法人四个条件

○4．法人民事权利能力和行为能力的特点(始于成立终于终止；同时产生同时消灭) 5．法律关系产生、变更和消灭的原因——法律事实：

（1）法律事件（与当事人意志无关）

（2）法律行为（与当事人意志有关）。与事实行为辩异

☆三．代理

1.代理的法律特征（P5-8）

(1).行为范围:是“法律行为”不是“事实行为”，是“代替”不是“代表”。

(2).人格：以“被代理人”名义（不是“代理人”自己的名义）与第三人发生法律行为。

(3)意思表示：独立（代理权限范围内）

(4).法律后果:由被代理人承担

2.代理权产生的原因分为:委托、法定、指定

☆3．委托代理

（1）.委托代理法律关系

委托合同

被代理人代理人

法授权法

律律

后行

果

为

第三人(相对人)

(2)委托代理与委托合同的关系（参见P63）

●委托合同与委托代理

两者的相同点：

（1）都需要委托，即将自己的事务交给受托人处理的行为。（受托人中包括代理人和代表人）

（2）所产生的法律后果均由委托人承担（在代理关系中，委托人亦称被代理人）两者的区别：

例：下列说法是正确的( C、D )

A.既可以委托人名义又可以以自己的名义活动的行为是委托代理

B.既可以从事事实行为又可从事法律行为的称为委托代理

C.代理人以被代理人的名义从事法律行为的称为代理

D.代理行为是代理人对第三人发生的法律关系

E.代理行为是代理人与被代理人发生的法律关系

☆4.无权代理

(1)无权代理的三种形式（P6）

(2)无权代理的法律后果（P7）

●追认权和拒绝权（由被代理人决定。追认有效；拒绝无效，由行为人负责）

●催告权和撤消权（由第三人决定。一是要求被代理人追认（催告）；二是通知撤消）

●民事责任（催告后被追认，有效；催告后拒绝，无效，由行为人承担责任。第三人知道的，与行为人负连带责任）

●表见代理（视为有效代理）

☆五.诉讼时效（消灭胜诉权的制度）P15-17

种类：普通（2年），特殊（1年、4年、20年）

○四.物权、债权、知识产权 （1）物权的种类（自物权、他物权）

（2）自物权（所有权）种类: 占有、使用、收益、处分 （3）所有权取得的途径

● 原始取得 ● 继受取得

（4）他物权的种类（用益物权、担保物权）

（5）物权与债权的区别

（6）知识产权的特征和分类

△·担保(P33-38)

担保债务履行，保护债权实现。 从物权（以债权存在为前提） 不动产、动产、权利 不一定占有（如抵押）

支配用益物的使用价值（如…… ） 主物权（独立存在） 不动产

以占有为前提

目的

独立性 标的物性质 占有要求

担保物权

用益物权

区别 赔偿损失

请求（确认、排除妨碍、恢复原状、返还原物、赔偿损失五种）

保护方法

无优先权 有优先权和溯及力

权利效力 不一定是物（给付） 物（特定） 权利客体 相对权（对人权）

（权利、义务主体特定） 绝对权（对世权）

（权利人特定，义务主体不特定） 效力范围

请求权（依靠义务人行为） 支配权（一方意志实现权利） 权利性质 债 权

物 权

特 征

1.担保活动原则(4个)

2.担保方式(五种)

(1).五种担保方式的区别:

（2）保证的法律关系

●至少有三方：债权人、债务人（被保证人）、第三人（保证人）

●一定有书面保证合同，（保证人与债权人之间）

●保证期间（6个月）

（3）抵押

●抵押物及限制

●可能有第三人

●一定有书面抵押合同

（4）质押

●转移质押物

●质押物可以是动产或权利

（5）留置

●留置物是特定的。其条件是：合同中的动产

●留置担保只适用三种合同.加工承揽合同、保管、运输合同。

（6）定金

●定金罚则

●定金条款应单独列出，具有独立性（定金分为违约定金、立约定金、成

约定金、证约定金、解约定金）

●定金合同（条款）属从合同

●定金数额最大值（20%）

第一章第二节合同法律