非贸付汇、税收协定(授课人黄黎明)
合集下载
相关主题
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
非独立与独立代理人区别：自由度、风险、与
被代理企业的依存关系
常设机构几个争论
母子公司间构成常设机构问题 本身各为独立法人实体，互不构成PE
虽然以上说法，但是在各地的实际操作中，按照实质重 于形式。存在很大PE“风险”，关注： 1、母公司利用子公司场地开展自身业务； 2、母公司利用子公司人员开展自身业务； 3、子公司及其人员有权且经常替母公司签订合同；
国际运输
国家税务总局公告2014年第37号（第十一条至第十五条废止）；国家税
务总局公告2015年第60号；各国协定的海运和空运条款。
什么是国际运输？非居民以自有或租入运输工具从事运输业务（海、空
），出入中国口岸，或者将运输工具程租、期租、湿租方式给居民企业 使用 。包括主营以及附属业务。（***《中英协定》是特殊例外，光租也 可以。具体还要看各税收协定）
电子商务的常设机构争议（不具实体的人和物）
常设机构的排他条款
第四款 准备或辅助型场所 只为本机构服务，没有第二方（仓储等） 讨论：代表处？ 为总部了解中国市场情况，宣传总部及其产品
。是否构成PE？
不动产所得
对不动产所得范围的界定（用益权所得） 对不动产所得征税权的确定（座落） 对征收方式没有限定，按国内法执行
受益所有人
国税函【2009】601号文、国家税务总局公告
2012年第30号 第一个判断原则是实质重于形式，是指取得 OECD国际税收协定范本里面的第十条第十一 条第十二条所得具有所有权、控制权和处分权 等权利，可从这三个权利对企业是否为受益所 有人做出判断。 对方是上市公司身份，则为“安全港”，直接 认定；代理人不影响受益所有人判断（30号公 告）；
常设机构（PE）
常设机构：
是否具有征税权的判定标准：能否对非居 民企业营业利润进行征税的前提（依据：第七 条） 征税的优先原则： 非居民企业取得其他所得，凡与常设机构 有实际联系的，按常设机构利润归属标准征税。
常设机构的判定
常设机构的基本标准要素（第一款）： 特点：1、实质存在
2、相对固定，并且时间具有一定持久
性。
3、通过该场所进行营业活动
常设机构的判定
常设机构的列举（第二款）： 对第一款常设机构基本原则的列举； 包括：管理场所 分支机构 办事处 工厂 作业场所 矿场、油井或气井、采石场或者其他开采自然 资源的场所（*区别工程作业）
常设机构的判定
营业利润
本条是对缔约方一方企业在缔约国另一方的营业活动
产生的利润划分征税权的规定。明确缔约国一方企业 在缔约国另一方的营业活动只有在构成常设机构前提 下，缔约国另一方才能征税，并且只能就归属于常设 机构的利润征税。 归属于：指的是其在中国境内外取得的与该常设机构 有实际联系的各类所得。 实际联系：一般是指对股份、债权、工业产权、设备 及相关活动等，具有直接拥有关系或者实际经营管理 等关系。 在判断第十、第十一、第十二的股利特时，如果这些 所得和该常设机构有实际联系，则那三款协定条款服 从 于第七条营业利润条款的规定。
居民个人
在中国境内（排除港澳台）有住所的中国公民
和外国侨民 在中国境内居住，且在一个纳税年度内，一次 离境不超过30日，或多次离境累计不超过90日 的外国人、海外侨民和港澳台同胞。
加比规则
同一自然人同时为缔约国双方的居民，如何判
断？其他协定同样适用。 一、永久性住所。（可租赁，须考虑长久性， 排除旅游、商务考察等临时逗留情况） 二、重要利益中心。（个人家庭和社会关系、 职业、政治、文化、经济利益等） 三、习惯性居住。（实在没办法，比天数） 四、国籍 五、两国税务机关协商解决 ***以上条件按顺序判断
常设机构的判定
通过雇员提供的劳务活动； 非居民企业通过其雇佣的人员在华提供劳务活动，持
续时间连续或累计183天（*已修订）以上时构成常设 机构。 （183天如何计算？多人的话不重复计算天数） （即使这些活动按照第一款的规定，或者第二款的列 举，似乎不构成常设机构） 注：这块有税收风险（筹划空间），主要把握对“同 一项目或相关联项目”的理解，合同、项目的前后衔 接的“粘连性”，以及实施人员，关联关系等。
税收协定、2个税收安排和10个情报交换协定。 与台湾完成了《海峡两岸避免双重课税及加强 税务合作协议》的签署。 税收协定着重解决对征税权的判定；处理协定 与国内法的关系时，以协定作为划分征税权的 前提，但是不涉及国内法的具体征税措施；
税收协定基础性文件，2007年7月中国和新加
坡签署的税收协定以及2010年75号文（《〈中 华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对 所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议 定书条文解释》） （*综合性税收协定解释文件，对协定条款的全 面解释） 遵循国际惯例，参考OECD税收协定范本注释的 规定，采用的内容部分即表明对注释规定的接 受和许可。OECD与UN
居民：享受税收协定的前提条件
在一国负有全面纳税义务的“人” 反避税氛围下，“受益所有人”是第二 重必须条件 “居民 ”是税收上的 概念，例如英国 人A到香港多年，依据香港与英国税收协定构 成香港税收居民（中国承认其与第三方协定的 认定结果），被香港公司派往大陆，可以作为 香港税收居民，享受中港税收安排相关优惠条 款。企业与团体同样适用。
居民企业
居民纳税人负有全面纳税义务 依法在中国境内设立 或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机
构在中国的企业 举例：新加坡居民企业设在第三国的常设机构从 中国取得的所得可以享受中新协定；
合伙企业的困惑
合伙企业的税收协定适用判断，至今很大争论。
合伙企业本身属于税收虚体（tax transparent entity），不具有独立纳税实体（taxable entity） 《中法协定》开始做突破尝试 例如：A企业作为设立在法国的合伙企业。该 企业从中国获得相关收益，根据法国税法规定， A为TTE，A的合伙人为法国居民企业B和C， 根据最新《中法协定》，该合伙企业可以享受 税收协定。
601原文
在判定“受益所有人”身份时，不能仅从技术层面或国内法的角度理解，还应该 从税收协定的目的（即避免双重征税和防止偷漏税）出发，按照“实质重于形式 ”的原则，结合具体案例的实际情况进行分析和判定。一般来说，下列因素不利 于对申请人“受益所有人”身份的认定： （一）申请人有义务在规定时间（比如在收到所得的12个月）内将所得的全部或 绝大部分（比如60%以上）支付或派发给第三国（地区）居民。 （二）除持有所得据以产生的财产或权利外，申请人没有或几乎没有其他经营活 动。 （三）在申请人是公司等实体的情况下，申请人的资产、规模和人员配置较小（ 或少），与所得数额难以匹配。 （四）对于所得或所得据以产生的财产或权利，申请人没有或几乎没有控制权或 处置权，也不承担或很少承担风险。 （五）缔约对方国家（地区）对有关所得不征税或免税，或征税但实际税率极低 。 （六）在利息据以产生和支付的贷款合同之外，存在债权人与第三人之间在数额 、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。 （七）在特许权使用费据以产生和支付的版权、专利、技术等使用权转让合同之 外，存在申请人与第三人之间在有关版权、专利、技术等的使用权或所有权方面 的转让合同。
受益所有人的不利判断
股息：当地对于境外投资股息是否不征税，向
外汇出时也不征税或者极地税率。 利息：当地对离岸账户利息不征税，对支付非 居民利息也不征收预提所得税。 特许权使用费：同上
股息
股息征税权的确定； 股息征税的协定税率；
执行协定税率的条件： 直接拥有公司资本的比例（25%） 拥有公司资本的比例持续时间 受益所有人 自然人排除在外（其他优惠文件【1994】20号) 股息定义：包括资本弱化被划为股息的“利息” *QFII，RQFII
利息
利息征税权的确定 利息征税的协定税率（新10%其银、金7%，
港7%） 特别免税规定（单独约定的各类金融机构，名 录） 利息定义：各种债权所得，融资租赁 受益所有人
常设机构的判定
劳务活动构成常设机构：
包括在转让专有技术过程中提供的技术服
务 -----以此项服务活动达到构成常设机构标准条 件为前提 -----不影响在未达到构成常设机构标准条件时 对特许权使用费条款规定的执行
代理人常设机构
代理人构成常设机构（流转税通过36号文已改
变） 代理人PE性质：非独立性，如仅为某企业的代 理人，无自由度、不承担商务活动风险
非居民的核定征收管理
%%%由于建立查账征收，对于纳税人与税务
机关都有着或多或少的苦困难，基本采用核定 征收方式（除了项目公司） 国税发【2010】19号文，专门发文管理核定征 收 非贸多采用按收入总额*利润率（代表处专门 管理） 承包工程作业、设计和咨询劳务：15%到30% 管理服务：30%到50% 其他：不低于15%
国际税收
非贸付汇、税收协定及相关案例等
三大法律支柱
国际税收主要的法律依据是个人所得税法、企
业所得税法和税收协定，这是我国所得税的三 大法律支柱。 *（一定意义上来说，从事国际税收的税务咨 询人员，也必须熟悉其他税种，例如2016年36 号文）
税收协定
目前，我国与100多个国家与地区签署有双边
逐条解读
协定适用范围： 适用的人：自然人、法人、团体（包括各种协
会、基金会等） -----前提：构成该国税收居 适用的税种：个人ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ得税、企业所得税 特例：对国际运输业务特别约束了增值税 适用的地理范围（在中国）：仅适用于中国税 收法律覆盖的地区，即不适用于香港、澳门、 台湾
税收协定中的“居民”
活动构成常设机构的情况（第三款）
1、建筑、装配、安装等活动； 仅以此类活动持续时间六个月以上时 构成常设机构。 2、六个月标准，认定很宽泛，基本从开始到 结束日期满六个月就满足条件。例如： 不认可大多停工理由； 1对n客户或同一客户多个项目连续计算； 分包参与计算，即使分包方为居民企业
601精神
文件明确了不能因为某一项不利因素的存在而
做出否定的判断，认定其为非受益所有人。 不能因为逃避或者减少税收转移或者累积利润 目的的不存在而做出肯定的判断认定其为受益 所有人。 这两条要求皆是表明在对非居民企业进行受益 所有人申请时对其是否具有受益所有人身份的 认定需要做综合而全方位的判断。 举例说明。
对方是代理，不适用协定 讨论：1）对方不出入中国口岸怎么征税？36号文后有变化。2）其他交
通工具，例如汽车、火车，没办法解决。
注意：仔细研读各国协定异同，1）是否已修订，例如工商统一税、营业
税。2）有的双免，有的单免。（看总局网站，下方单独列出表格）3） 按项目分别向各地主管税务机关备案（各地互相不买账的结果）
被代理企业的依存关系
常设机构几个争论
母子公司间构成常设机构问题 本身各为独立法人实体，互不构成PE
虽然以上说法，但是在各地的实际操作中，按照实质重 于形式。存在很大PE“风险”，关注： 1、母公司利用子公司场地开展自身业务； 2、母公司利用子公司人员开展自身业务； 3、子公司及其人员有权且经常替母公司签订合同；
国际运输
国家税务总局公告2014年第37号（第十一条至第十五条废止）；国家税
务总局公告2015年第60号；各国协定的海运和空运条款。
什么是国际运输？非居民以自有或租入运输工具从事运输业务（海、空
），出入中国口岸，或者将运输工具程租、期租、湿租方式给居民企业 使用 。包括主营以及附属业务。（***《中英协定》是特殊例外，光租也 可以。具体还要看各税收协定）
电子商务的常设机构争议（不具实体的人和物）
常设机构的排他条款
第四款 准备或辅助型场所 只为本机构服务，没有第二方（仓储等） 讨论：代表处？ 为总部了解中国市场情况，宣传总部及其产品
。是否构成PE？
不动产所得
对不动产所得范围的界定（用益权所得） 对不动产所得征税权的确定（座落） 对征收方式没有限定，按国内法执行
受益所有人
国税函【2009】601号文、国家税务总局公告
2012年第30号 第一个判断原则是实质重于形式，是指取得 OECD国际税收协定范本里面的第十条第十一 条第十二条所得具有所有权、控制权和处分权 等权利，可从这三个权利对企业是否为受益所 有人做出判断。 对方是上市公司身份，则为“安全港”，直接 认定；代理人不影响受益所有人判断（30号公 告）；
常设机构（PE）
常设机构：
是否具有征税权的判定标准：能否对非居 民企业营业利润进行征税的前提（依据：第七 条） 征税的优先原则： 非居民企业取得其他所得，凡与常设机构 有实际联系的，按常设机构利润归属标准征税。
常设机构的判定
常设机构的基本标准要素（第一款）： 特点：1、实质存在
2、相对固定，并且时间具有一定持久
性。
3、通过该场所进行营业活动
常设机构的判定
常设机构的列举（第二款）： 对第一款常设机构基本原则的列举； 包括：管理场所 分支机构 办事处 工厂 作业场所 矿场、油井或气井、采石场或者其他开采自然 资源的场所（*区别工程作业）
常设机构的判定
营业利润
本条是对缔约方一方企业在缔约国另一方的营业活动
产生的利润划分征税权的规定。明确缔约国一方企业 在缔约国另一方的营业活动只有在构成常设机构前提 下，缔约国另一方才能征税，并且只能就归属于常设 机构的利润征税。 归属于：指的是其在中国境内外取得的与该常设机构 有实际联系的各类所得。 实际联系：一般是指对股份、债权、工业产权、设备 及相关活动等，具有直接拥有关系或者实际经营管理 等关系。 在判断第十、第十一、第十二的股利特时，如果这些 所得和该常设机构有实际联系，则那三款协定条款服 从 于第七条营业利润条款的规定。
居民个人
在中国境内（排除港澳台）有住所的中国公民
和外国侨民 在中国境内居住，且在一个纳税年度内，一次 离境不超过30日，或多次离境累计不超过90日 的外国人、海外侨民和港澳台同胞。
加比规则
同一自然人同时为缔约国双方的居民，如何判
断？其他协定同样适用。 一、永久性住所。（可租赁，须考虑长久性， 排除旅游、商务考察等临时逗留情况） 二、重要利益中心。（个人家庭和社会关系、 职业、政治、文化、经济利益等） 三、习惯性居住。（实在没办法，比天数） 四、国籍 五、两国税务机关协商解决 ***以上条件按顺序判断
常设机构的判定
通过雇员提供的劳务活动； 非居民企业通过其雇佣的人员在华提供劳务活动，持
续时间连续或累计183天（*已修订）以上时构成常设 机构。 （183天如何计算？多人的话不重复计算天数） （即使这些活动按照第一款的规定，或者第二款的列 举，似乎不构成常设机构） 注：这块有税收风险（筹划空间），主要把握对“同 一项目或相关联项目”的理解，合同、项目的前后衔 接的“粘连性”，以及实施人员，关联关系等。
税收协定、2个税收安排和10个情报交换协定。 与台湾完成了《海峡两岸避免双重课税及加强 税务合作协议》的签署。 税收协定着重解决对征税权的判定；处理协定 与国内法的关系时，以协定作为划分征税权的 前提，但是不涉及国内法的具体征税措施；
税收协定基础性文件，2007年7月中国和新加
坡签署的税收协定以及2010年75号文（《〈中 华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对 所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议 定书条文解释》） （*综合性税收协定解释文件，对协定条款的全 面解释） 遵循国际惯例，参考OECD税收协定范本注释的 规定，采用的内容部分即表明对注释规定的接 受和许可。OECD与UN
居民：享受税收协定的前提条件
在一国负有全面纳税义务的“人” 反避税氛围下，“受益所有人”是第二 重必须条件 “居民 ”是税收上的 概念，例如英国 人A到香港多年，依据香港与英国税收协定构 成香港税收居民（中国承认其与第三方协定的 认定结果），被香港公司派往大陆，可以作为 香港税收居民，享受中港税收安排相关优惠条 款。企业与团体同样适用。
居民企业
居民纳税人负有全面纳税义务 依法在中国境内设立 或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机
构在中国的企业 举例：新加坡居民企业设在第三国的常设机构从 中国取得的所得可以享受中新协定；
合伙企业的困惑
合伙企业的税收协定适用判断，至今很大争论。
合伙企业本身属于税收虚体（tax transparent entity），不具有独立纳税实体（taxable entity） 《中法协定》开始做突破尝试 例如：A企业作为设立在法国的合伙企业。该 企业从中国获得相关收益，根据法国税法规定， A为TTE，A的合伙人为法国居民企业B和C， 根据最新《中法协定》，该合伙企业可以享受 税收协定。
601原文
在判定“受益所有人”身份时，不能仅从技术层面或国内法的角度理解，还应该 从税收协定的目的（即避免双重征税和防止偷漏税）出发，按照“实质重于形式 ”的原则，结合具体案例的实际情况进行分析和判定。一般来说，下列因素不利 于对申请人“受益所有人”身份的认定： （一）申请人有义务在规定时间（比如在收到所得的12个月）内将所得的全部或 绝大部分（比如60%以上）支付或派发给第三国（地区）居民。 （二）除持有所得据以产生的财产或权利外，申请人没有或几乎没有其他经营活 动。 （三）在申请人是公司等实体的情况下，申请人的资产、规模和人员配置较小（ 或少），与所得数额难以匹配。 （四）对于所得或所得据以产生的财产或权利，申请人没有或几乎没有控制权或 处置权，也不承担或很少承担风险。 （五）缔约对方国家（地区）对有关所得不征税或免税，或征税但实际税率极低 。 （六）在利息据以产生和支付的贷款合同之外，存在债权人与第三人之间在数额 、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。 （七）在特许权使用费据以产生和支付的版权、专利、技术等使用权转让合同之 外，存在申请人与第三人之间在有关版权、专利、技术等的使用权或所有权方面 的转让合同。
受益所有人的不利判断
股息：当地对于境外投资股息是否不征税，向
外汇出时也不征税或者极地税率。 利息：当地对离岸账户利息不征税，对支付非 居民利息也不征收预提所得税。 特许权使用费：同上
股息
股息征税权的确定； 股息征税的协定税率；
执行协定税率的条件： 直接拥有公司资本的比例（25%） 拥有公司资本的比例持续时间 受益所有人 自然人排除在外（其他优惠文件【1994】20号) 股息定义：包括资本弱化被划为股息的“利息” *QFII，RQFII
利息
利息征税权的确定 利息征税的协定税率（新10%其银、金7%，
港7%） 特别免税规定（单独约定的各类金融机构，名 录） 利息定义：各种债权所得，融资租赁 受益所有人
常设机构的判定
劳务活动构成常设机构：
包括在转让专有技术过程中提供的技术服
务 -----以此项服务活动达到构成常设机构标准条 件为前提 -----不影响在未达到构成常设机构标准条件时 对特许权使用费条款规定的执行
代理人常设机构
代理人构成常设机构（流转税通过36号文已改
变） 代理人PE性质：非独立性，如仅为某企业的代 理人，无自由度、不承担商务活动风险
非居民的核定征收管理
%%%由于建立查账征收，对于纳税人与税务
机关都有着或多或少的苦困难，基本采用核定 征收方式（除了项目公司） 国税发【2010】19号文，专门发文管理核定征 收 非贸多采用按收入总额*利润率（代表处专门 管理） 承包工程作业、设计和咨询劳务：15%到30% 管理服务：30%到50% 其他：不低于15%
国际税收
非贸付汇、税收协定及相关案例等
三大法律支柱
国际税收主要的法律依据是个人所得税法、企
业所得税法和税收协定，这是我国所得税的三 大法律支柱。 *（一定意义上来说，从事国际税收的税务咨 询人员，也必须熟悉其他税种，例如2016年36 号文）
税收协定
目前，我国与100多个国家与地区签署有双边
逐条解读
协定适用范围： 适用的人：自然人、法人、团体（包括各种协
会、基金会等） -----前提：构成该国税收居 适用的税种：个人ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ得税、企业所得税 特例：对国际运输业务特别约束了增值税 适用的地理范围（在中国）：仅适用于中国税 收法律覆盖的地区，即不适用于香港、澳门、 台湾
税收协定中的“居民”
活动构成常设机构的情况（第三款）
1、建筑、装配、安装等活动； 仅以此类活动持续时间六个月以上时 构成常设机构。 2、六个月标准，认定很宽泛，基本从开始到 结束日期满六个月就满足条件。例如： 不认可大多停工理由； 1对n客户或同一客户多个项目连续计算； 分包参与计算，即使分包方为居民企业
601精神
文件明确了不能因为某一项不利因素的存在而
做出否定的判断，认定其为非受益所有人。 不能因为逃避或者减少税收转移或者累积利润 目的的不存在而做出肯定的判断认定其为受益 所有人。 这两条要求皆是表明在对非居民企业进行受益 所有人申请时对其是否具有受益所有人身份的 认定需要做综合而全方位的判断。 举例说明。
对方是代理，不适用协定 讨论：1）对方不出入中国口岸怎么征税？36号文后有变化。2）其他交
通工具，例如汽车、火车，没办法解决。
注意：仔细研读各国协定异同，1）是否已修订，例如工商统一税、营业
税。2）有的双免，有的单免。（看总局网站，下方单独列出表格）3） 按项目分别向各地主管税务机关备案（各地互相不买账的结果）