刘某等198人诉S市国土资源局行政不作为案代理意见

刘某等１９８人诉S市国土资源局行政不作为案代
理意见
尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：
作为刘某等１９８人诉S市国土资源局行政不作为案的原告代理人，我们参加了法庭辩论和法庭调查，并查阅了相关证据材料。

现结合本案焦点问题，发表如下代理意见：
一、原告举报事实清楚，法律依据充足，证据确凿。

（一）非法占地行为事实清楚、法律依据充足。

原告所在的张家楼村，共有土地2000亩左右，现在已经被全部占用，有的盖起厂房，有的修建道路，有的修建花园。

依照《土地管理法》第44条、45条的规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。

征用土地的依法需要经过国务院或者省级人民政府批准。

因此，2011年3月15日，原告通过信息公开的方式得知，山东省人民政府曾于2010年至2011年期间作出《山东省人民政府关于H县2010年第一批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字【2010】×号）、《关于H县2010年第三批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2011]×号）、《关于H县2010年第十二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2011]×号）、《关于H县2010年第二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2010]×号）、《山东省人民政府关于H县2007年第四批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字【2007】×号）、《山东省人民政府关于H县2008年第二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2008]×号）等6个征地批准文件，共计征收原告所在村土地800亩多一点。

张家楼村2000亩左右的土地全部被占用，但办理批准手续的只有800亩，因此，在原告所在张家楼村还有将近1200亩的违法占地行为。

为此，原告提供了土地承包证以及山东省政府的相关批文，证明非法用地事实的存在。

（二）原告举报违法占地事实清楚，法律依据充足。

2011年9月30日，原告向被告邮寄了查处非法用地书面材料，请求被告对非法占地行为进行查处，被告签收。

为此，原告提供了非法用地查处申请函及邮寄单等证据，充分证明被告收到了非法用地查处申请函。

该举报行为符合《土地违法案件查处办法》第13条、17条的形式及实质要求。

被告对收到原告的材料的事实也没有异议。

二、被告没有依法履行查处土地违法案件行为的职责
（一）被告没有按照《土地违法案件查处办法》的规定进行查处。

依据《土地违法案件查处办法》的规定，被告至少应该提供以下法条规定的法律文书或工作文件，证明履行了相关职责。

依照《土地违法案件查处办法》第十五条的规定，土地管理部门受理的举报案件，发现不属于自己管辖的，应当向举报人说明，同时将举报信函或者笔录移送给有权处理的机关。

该条规定表明，被告在受理文件后，要根据管辖权进行审核，如果不作出相关行为，视为当事人举报符合管辖权。

第十六条规定，土地管理部门受理土地违法案件后，应当进行审查，凡符合立案条件的，应当及时立案查处；不符合立案条件的，应当告知交办、移送案件的单位后者举报人。

被告没有给原告相关不符合立案条件的文书，表明原告举报材料符合立案条件，被告应该立案。

如此看来，依照《土地违法案件查处办法》第十九条、二十五条、二十六条、二十七条、二十八条、三十条等有关条款的规定，被告如果依法履行了职责，应该提供领导批准的《土地违法案件立案呈批表》、《责令停止土地违法行为通知书》、《土地违法案件调查报告》、“领导集体审议笔录”、《撤销立案决定书》或者《土地侵权案件行为处罚决定书》、《土地侵权行为处理决定书》等所列全部或者部分文书，需要送交原告的，还应该提供送交原告的证据。

在规定的证据期限内，被告没有提供任何一件上述文书，证明其在收到原告的要求查处土地违法案件的材料后，依照《土地违法案件查处办法》的规定，依法履行了职责。

因此被告没有依法办理土地违法案件的行为事实清楚。

（二）被告提交的证据不能证明其依法履行了职责。

被告在法庭上提交了7份证据。

分别是：（1）H国土罚决字（2010）第×号“行政处罚决定书”；（2）（2010）H行执字第×号“受理案件通知书”；（3）H国土罚决字（2009）第×号“行政处罚决定书”；（4）（2009）H行执字第×号“受理案件通知书”，第（5）、（6）、（7）份证据为法律法规。

以上证据不能证明其依法履行了查处土地违法案件的职责。

首先，从关联性上来，被告的第（1）至（4）号证据，发生时间为2011年之前，制作单位分别是H县国土资源局与H县人民法院，与本案没有直接的关联性。

因为原告举报土地违法案件发生在2011年9月份，寄送机关是被告S市国土资源局。

被告的证据发生在原告举报行为之前，而且也不是被告所制作，不能证明被告在收到原告材料后履行了相关职责。

即使如被告所主张，其证明在收到原告举报材料之前就已经履行了查处职责，则也应该将证据1、证据3等文件送达给原告，而不是毫无作为。

同时，被告证据证明查处的土地违法涉案土地共400亩，与原告举报的1200亩差距太多。

被告无法证明其收到材料后履行了相关查处、核实职责。

无论如何都不能说明，09年到10年被告查处了土地违法行为，则原告举报后，就不存在新的违法占地行为，被告就不需要履行查处职责。

其次，从合法性上来说，被告出具的证据1、证据3内容违法。

证据1的行政处罚决定书，决定处罚如下：一、没收在非法占有土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状。

二、处以每平方米20元的罚款，共计：肆拾贰万叁仟肆佰陆拾陆元整。

该处罚决定明显违法了《土地管理法》第76条的规定，体现在两个方面：1、处罚不全。

土地管理法第76条明确规定要对违法占地行为的直接责任人进行行政处分，该行政处罚决定书没有作出。

2、处罚措施违法。

土地管
理法第76条明确规定，对不符合规划的，责令拆除违法建筑，恢复土地原状；对符合规划的，没收新建建筑物和其他设施。

也就是说，“没收新建建筑物”和“恢复土地原状”是两个不同情形下的不同处罚。

被告提供的行政处罚决定书对同一个非法占地行为做出了相互矛盾的处罚内容，违法性事实确凿。

被告出具的证据3也同样存在处罚不全的违法之处。

最后，从真实性上来说，被告提供的证据没有证据原件，真实性无法证明。

被告提供的证据3、证据4甚至连相关机关的公章都没有，其真实性从何谈起？
综上所述，违法征地，违法占用原告土地的事实清楚，证据确实充分，原告为了维护自己的合法权益，依法向被告寄送了查处土地违法行为的材料。

被告作为国土资源的管理机关，依法具有履行查处非法占地行为的义务。

为了保证行政机关依法行政，国家专门指定了《土地违法案件查处办法》，给国土管理机关履行职责提供了充分的法律依据。

被告收到原告的举报材料后，没有依照现有的法律、法规的规定，查处土地违反案件，属于典型的行政不作为，依法应该受到法律的制裁。

以上代理意见，请合议庭充分考虑，维护原告的合法权益，维护国家法律尊严，依法支持原告的诉讼请求。

代理人：北京在明律师事务所
杨念平律师
王玉涛律师
年月日。