国际商法 第一章 何斌锋

2、日本的公司立法

日本的公司立法可以追溯到1890年的旧商法。 1899年新商法规定了有限公司以外的其他公 司形式，1938年颁布有限公司法。
公司法制现代化，2006年5月1日开始实施公 司法典，是市场经济发达国家中最后制定 的一部公司法。

3、中国的公司立法



简单了解中国公司立法的历程 1904年光绪，公司律 1929年中华民国 公司法 后在台湾施行 1993年《中华人民共和国公司法》 2006年新《公司法》
萨洛蒙一案具有里程碑式的意义

该案判决后，各国相继对实质意义之一人 公司 解禁，一人公司在世界范围得到蓬勃 的发展。到1925年，面对大量存在的一人公 司，列 支敦士登首先从立法上承认一人公 司，随后，法国、德国、美国等纷纷效仿。 时至今 日，完全禁止一人公司的国家已为 数很少。
揭开公司面纱原则 ——公司法人人格的否认

商事组织，亦称“商事企业”，是指能够 以自己名义从事营利性活动，并具有一定 规模的经济组织。商事组织应符合以下基 本要求：须有自己的名称或商号；有固定 的场所或住所；拥有一定的自主支配的资 金；以营利为目的；具有一定的组织形式； 其设立手段须符合法律规定。
商号
第一节 商事组织的类型和立法取向
三、公司的种类

1、无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司
三、公司的种类



2、封闭式公司和开放式公司 按照股份发行、持有和转让的方式分类 非上市公司和有限公司、股份有限公司


3、人合公司、资合公司及人合兼资合公司 按照信用基础分类 无限公司、开放式股份公司、有限公司
4、总公司和分公司：分公司不具备法人资格 5、母公司和子公司：子公司具有法人资格
法律性质
组织的财产与 出资人的财产 关系 出资人或股东 的权利义务
适用范围
大多数是中小型企业， 主要形式 特别是家族企业
三、中国的立法取向和发展趋势

经济分类标准划分企业的问题？ 1、管理混乱、产权不清 2、划分标准不合理、不统一（所有制、投 资者国籍、资本构成）
3、不适应市场经济发展的要求


了解：合伙关系的一些变体
隐名合伙、有限合伙、有限责任合伙、有 限责任有限合伙

（三）公司

公司的概念
两个以上的出资者共同出资、依法组建、 以营利为目的的企业法人。
大陆法：
（三）公司
1.股份有限公司：是指其股东所持有的股本被划分成均等份 额，股东对公司的债务仅以其出资额为限的公司。日本： 株式会社 2.有限责任公司：是指仅在特定的当事人之间筹集资本，且 各股东的责任只以其出资额为限的商事组织。日本：有限 会社 3.无限责任公司：是指股东对公司的债务负连带无限责任的 公司。 日本：合名会社 4.两合公司：是指由承担有限责任的股东和承担无限责任的 股东联合组织成立的公司。日本：合资会社
商事各主体的关系和发展

合伙企业的产生晚于独资企业，公司又晚 于合伙企业。 最早出现的公司形式为无限公司，为了适 应大规模海外贸易的需要，出现了股份有 限公司形式，而有限责任公司的出现时间 最迟。
商事各主体的关系和发展

南海泡沫事件
南海公司是组建于1711年的一家特许贸易公司，1720年通 过贿赂国会议员，由国会通过让其承担国债而换取某些特 权的议案，而国债持有人可换取该公司的股票。然后，公 司大肆宣传其海外贸易可获高额利润，吸引了大批投资者， 待股价急剧上涨后，参与策划的股东乘机沽出，后来股价 狂跌。南海公司最后在1720年英国议会通过的取缔投机行 为和诈骗团体法的规范下宣布破产，很多中小投资者损失 惨重。史称“南海泡沫事件”。

5个特性

公司法是一种制定法：并非古而有之、并 非习惯形成，而是根据市场经济发达由人 类创制。
公司法中包含较多的强制性规范 公司法国际统一化趋势正在显现（独立董 事制度）


1、欧美国家的公司立法



最早的公司立法：路易十四时代《商事条 例》。 英国1855年的公司法确立了公司的有限责任 制，是公司立法史上具有划时代意义。 美国公司立法权属于各州，1950年拟定《美 国示范公司法》。
第1章 国际商事组织法





第一节 商事组织的类型和立法取向 第二节 公司 第三节 公司的设立 第四节 股份和股票 第五节 公司的机关 第六节 公司的其他问题 第七节 其他商事组织形式
引例—萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案 (1897)


萨洛蒙先生是一位聪明的个体商人，拥有一家鞋店，它想 把鞋店改制为有限公司。按当时英国公司法的规定，成立 有限责任公司必须有七名股东。萨洛蒙先生就把他的太太 和五个子女都拉进来凑足七名股东，于1892年成立了萨洛 蒙有限责任公司。公司后来发生了纠纷，并由此产生了英 国乃至世界著名的判例“萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案”。 此案开创了“有限责任”和“一人公司”的先河，它的作 用不亚于我国的“四大发明”。 此案涉及公司的组织和行为，涉及股东的义务和责任，涉 及公司债权人的保护等。此案的结果如何，让我们学完本 章后再做分析。

一、商事组织的经济分类
二、商事组织的法律分类 三、中国的立济分类

三大类型：内资企业、港、澳、台商投资企业、 外商投资企业
内资企业：国有企业、集体企业、股份合作企业、 联营企业、有限责任公司、股份有限公司、私营 企业、其他企业8种 港、澳、台商投资企业：港、澳、台合资经营企 业、合作经营企业、独资经营企业、投资股份有 限公司 外商投资企业：中外合资经营企业、合作经营企 业、外资企业、外商投资股份有限公司


初级法院经审理后认为，该公司只是萨洛蒙的代 理人，故萨洛蒙应赔偿损失。 上议院认为，萨洛蒙虽是为享 受有限责任的优惠 而设立公司，公司股东中除萨洛蒙外均名不副实， 但是它符合公司设立条件，则公司便与股东为各 自独立的法律主体。因此，萨洛蒙对于公司及公 司债权人并不负任何责任，并且其持有的有担保 的公司 债权应优先于公司的无担保债权受清偿。 最后，法院判决萨洛蒙获得公司清算后的全部财 产。




国有企业改革中真的“国退民进”了么？
请同学们思考？

二、商事组织的法律分类

独资企业、合伙企业、公司企业和合作社4 类
非法人性质：个人企业
合伙企业
商事组织的类型
法人性质：公司
合作社
（一）独资企业

独资企业的概念
个人出资、个人经营管理、个人承担风险 并享受利润的企业组织形式。是最古老的 一种企业组织形式。


三、公司的种类

6、关联公司和独立公司 刺破公司面纱、宝延风波 7、控股公司和受控公司或者支配公司和从 属公司
8、多元投资公司和一人公司


三、公司的种类

9、一般法上的公司和特别法上的公司 《商业银行法》、《保险法》 10、本国公司、外国公司和跨国公司 跨国公司：Multi-national Enterprise
能否得到优先清偿？
二、公司立法

公司法是调整公司的设立、组织、活动、 解散及其他内外部关系的法律规范的总称
5个特性

公司法是一种组织法:对公司的性质、宗旨、 地位、种类、组织结构、公司与其构成成 员的关系等，都有规定。
公司法是一种活动法：对设立程序、发起 人制定章程及认购股份或认缴出资额、招 股说明书的制作等等。


Mr. Salmon拥有一家鞋店。1892年成立了 Salmon & Co. Ltd. ，有7名股东： Mr. and Mrs. Salmon， 以及他们的5个子女。 公司发行了20, 007股， Mr. Salmon占20, 001股，其余每人1股。 公司第一次董事会 决定，Mr. Salmon将其鞋店卖给公司，售 价30, 000英镑，其中20, 000英镑作为Mr. Salmon认缴股金，另10, 000英镑作为公司 欠其债务，由公司资产作为担保。
揭开公司的面纱


面纱：公司法人和股东独立，债权人得不 到清偿时不得向公司背后的股东主张债权 对公司债权人不公平
揭开公司的面纱：一定情况下，债权人可 直接向股东清偿
揭开公司的面纱

前提：当公司的独立人格和股东有限责任 被公司背后的股东滥用时

操作：否定公司的独立法人机能，将公司 与其背后的股东视为一体并追究其共同的 连带法律责任 目的：保护公司债权人和其他相关利害群 体的利益
独资企业没有法人资格，没有独立的财产， 其人格和财产与出资人混为一体。
（一）独资企业


独资企业的优点 1.利润独享； 2.善于保密； 3.管理简单； 4.设立手续简便； 5.有利于个人价值的实现。 独资企业的缺点 1.承担无限责任； 2.规模小，竞争力差，寿命短。
（二）合伙企业

合伙企业的概念
英美法：封闭式公司和开放式公司
（四）合作社

合作社的概念
合作社是指由法定人数以上的社员出资组 成的，在互助的基础上，以共同经营的方 式谋求社员经济利益，或提供生产和生活 服务的社团法人。

我国20世纪50年代城乡合作社运动中出现的 各种形式合作社，如农村生产合作社、手 工业合作社、供销合作社、信用合作社等， 还不是严格法律意义上的合作社。
两个以上的人共同出资、共同经营管理、 共同承担风险并享受利润的企业组织形式。 合伙企业产生于独资企业之后，比如独资 企业经营者去世，其继承人之间约定不分 割财产，在共有的基础上继续维持。
(二)合伙企业


合伙企业的优点 1.法律地位明确一些； 2.存在管理分工，管理上进步一些； 3.集体决策，决策容易正确； 4.信用有所提高。 合伙企业的缺点 1.承担无限连带责任； 2.搭便车的偷懒动机使企业寿命更短。

第二节 公司

引例：新东方教育科技集团有限公司
新东方教育科技集团有限公司是不是营利 性组织？它对公司营利性的传统特征有何 影响？

第二节 公司

一、公司及其法律特征
二、公司立法 三、公司的种类


一、公司及其法律特征

公司：依法定程序设立的，以营利为目的 的法人组织 拥有自己的财产，以自己的名义享受权利、 承担义务，以自己的名义起诉、应诉，有 日常经营管理权，存续不受股东变化的影 响

一、公司及其法律特征

（一）法人性：人格独立、财产独立、责 任独立 （二）营利性：本质性的特征
（三）社团性：两个以上的社员投资成立 （四）依法认可性：依法认可、登记注册



案例分析：

萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案
萨洛蒙有限公司是与萨洛蒙相同的主体还
是独立的另一个主体？
萨洛蒙对萨洛蒙有限公司的债权是否成立，
公司法人人格（英国经典判例） 萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案 （1897年）
1893年，公司破产清算，清算结果是公司拥 有资产6000英镑，欠债除Mr. Salmon的10, 000英镑外，还有7, 000英镑非担保债务。 Mr. Salmon要求公司优先偿还其有担保权 的债权。公司清算人代表无担保的债权人 向法院起诉Mr. Salmon，认为他与公司实 为同一人，他应对普通债权人承担赔偿责 任，并且自己不能欠自己的债，公司不能 欠他的债，公司财产应用来偿还其他债权 人的债。

公司法人人格否定 将公司与其股东视为一体并追究其连带法 律责任，以保护债权人利益
揭开公司面纱原则 ——公司法人人格的否认

指控制股东为逃避法律义务或责任而 违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东 有限责任待遇、致使债权人利益严重受损 时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直 接向公司债权人履行法律义务、承担法律 责任。

法律形式
个人企业
由一名出资人单独出 资并从事经营管理的 企业 不具有独立的法律人 格，不是法人 两者没有区别，出资 人是企业财产的所有 人 以个人的全部财产对 企业的债务负责，对 企业的经营管理拥有 控制权和指挥权 大多数属于中小型企 业，不得从事银行、 保险等业务
合伙
公司
定义
两个或两个以上的合 依照法定程序设 伙人为经营共同事业、 立的，以营利为 共同投资、共享利润 目的的法人组织 而组成的企业 大多数国家法律规定， 以自己的财产承 合伙企业不具有法人 担责任的法人 资格 合伙企业的财产与合 伙人的财产分开，前 者归合伙人共同所有 合伙人对合伙企业的 债务承担无限连带责 任 公司的财产与股 东的财产分离， 前者归公司所有 以出资额为限对 公司的债务承担 有限责任