第19章：担保物权

第十九章担保物权

第一节概述

一、概念

指为确保债务的清偿，于债务人或者第三人所有的物或者权利之上所设定，以取得担保作用的一种定限物权。

二、特征

1、以支配标的物的价值为内容；

2、以确保债务的履行为目的；

3、具有从属性：发生、转移上、消灭上的从属性（从属于债权）

4、不可分性——所担保的债权的债权人就担保物的全部行使其权利

主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权；

担保物部分灭失，残存部分仍担保债权全部；

担保物分割时，分割后的各部分仍担保债券的全部；

主债务被分割或部分转让，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。

【例】甲公司欠乙公司1000万元，约定9月1日前还债，甲以自己所有楼房5 幢提供抵押，每幢估价约200万元，后甲到期不还债。设：

（1）有2幢楼房被洪水冲走，片瓦未留，但剩余3幢价值均上涨到350万元以上，则乙欲从该3幢楼房卖款中优先受偿1000万元，可否？可以

（2）后甲分立为丙丁两公司，丙分得3幢楼房，丁分得2幢，且每幢楼房上涨到350万元以上，则乙只请求拍卖丙的3幢楼房以足额优先受偿，可否？可以

（3）后甲还款400万元，余600万元到期不还，现乙主张拍卖全部5幢楼房以优先受偿，可否？可以

（4）后乙公司分立为丙丁两公司，丙分得对甲债权中的600万元，丁分得400万元，现丙请求一并拍卖全部5幢楼房以优先受偿，可否？可以

（5）后每幢楼房价值均上涨为500万元，现甲请求将抵押物减至其中2幢，乙不允。甲的请求有无法律依据?

5、物上代位性——担保物权的标的物毁损灭失、有其他替代物的，担保物权的效力及于担保物权的替代物，如变异物、保险金、补偿金、损害赔偿金等。

【例1】A城的甲欠乙1000万元债务，约定9 月1日前偿还，甲以楼房一幢抵押。8月1日，A城遭百年不遇的洪水，抵押楼房倒塌。洪水过后，楼房仅余一堆建筑材料，残留价值30万元。问：若甲到期不还款，乙可否就该30万元优先受偿？可以

【例2】设1中抵押楼房投了保险，倒塌后甲获得保险公司赔偿金800万元。问：若甲到期不还款，乙可否就该800万元优先受偿？可以

【例3】设1中抵押楼房倒塌的原因不在水灾，而在人祸，系第三人丙所为。甲从丙处获得损害赔偿金900万元。问：若甲到期不还款，乙可否就该900万元优先受偿？可以

【例4】设1中楼房未倒塌，但因公共利益的需要被政府征用，甲从政府获得补偿金950万元。问：甲到期不还款，乙可否就该950万元优先受偿？可以

三、担保物权的体系及分类

四、担保范围

如没有明确约定，担保范围包括：主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用（《物权法》173）。

五、流质条款

指当事人双方在设立担保物权时约定，当债务人到期不履行债务，担保物的所有权直接转移为债权人所有。

取消了在实现担保物权时担保物的市场定价机会，在多数场合下对抵押人不利，各国法均规定流质条款无效（《物权法》186、211）。

注意：

1、流质条款无效，不影响担保合同其他条款的效力。流质条款无效应视为担保合同中无此条款。

2、流质与事后抵押人、抵押权人折价而使抵押权人取得抵押物所有权不同；与事后在抵押物拍卖、变卖中，抵押权人通过参与拍卖、变卖成功，而取得抵押物所有权亦不同。【例】甲欠乙债1000万元，以楼房抵押。后甲到期不还债，乙申请法院拍卖楼房，法院委托拍卖行拍卖。在拍卖过程中，乙以1200万元竞价成功，乙是否可取得房屋所有权？可以

六、担保物权的善意取得

《担保法解释》第54条、84条、108条

根据《物权法》第106条第3款，善意取得他物权的，参照关于所有权善意取得的构成要件。

但对担保物权的善意取得，须注意：

①善意取得质权、抵押权，不要求具备“以合理的价格受让”这一要件。

②不动产抵押权的善意取得以办理抵押登记为构成要件；动产抵押权的善意取得并不以“登记”或者“交付”为构成要件；

③动产质权的善意取得以动产交付为构成要件，但是，占有改定的交付方式不发生动产质权的善意取得。

【例1】甲将自己的相机交给乙保管。丙欲向丁借款5万元，丁要求丙提供担保。丙找到乙，乙谎称自己是相机的所有权人，将该相机质押给不知情的丁，并交付相机。丁是否能取得相机的质权？丁善意取得对相机的质权。

【例2】甲将自己的相机交给乙保管，乙擅自以自己的名义抵押给不知情的丙，但没有办理抵押登记。丙能否取得相机之抵押权？丙虽善意取得相机之抵押权，由于没有登记，不具有对抗善意第三人的效力。

【例3】甲将汽车出租给乙，乙将汽车送到丙处修理，因乙不支付到期修理费，丙将汽车留置。丙是否能取得汽车的留置权？丙就可以善意取得留置权。

【例4】甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选项是正确的？

A．丙因善意取得而享有质权B．因未经乙的同意丙不能取得质权C．甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任D．对电动车毁损、灭失，乙可向丙索赔

七、反担保

1、概念：担保人为债务人提供担保时，为确保自己承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而要求债务人提供的担保。

【例】甲欠乙100万元，甲的朋友丙为保证人。但丙担心将100万元来向甲追偿不遂而风险过大。此时甲的一位朋友丁对丙说：你大胆提供保证，如果甲将来不向你还钱，我愿为他担保。丁的意思就是一个反担保的意思。

关系图：（债务人）甲→乙（债权人）←丙（保证人）←丁（反担保人）

2、方式：保证、抵押和质押

3、效力

反担保人的权利义务，依相应的担保合同而定；

债权人与反担保人之间不存在任何合同关系，故债权人不得主张对反担保人的权利。

设上例中，甲不能偿还，丙亦无财产承担保证责任，则乙可否要求丁承担清偿责任？

八、担保物权的消灭

（一）主债权消灭；

（二）担保物权实现；

（三）债权人放弃担保物权；

（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。

第二节抵押权

一、抵押权的概念

债权人对于债务人或第三人不移转占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务时，得以处分该财产并就其价金优先受清偿的权利。

二、抵押财产

1、不得抵押的财产（《物权法》184）：

（一）土地所有权；

（二）集体所有的土地使用权，但四荒用地、乡镇企业用地（随厂房）除外；

（三）公益法人的公益设施，但以公益设施之外为自身债务设定抵押的，法院可以认定该抵