公司章程对外效力研究

也 具有 拘束 力 ， 章程 的规 定 可 以对抗第 三 人 、 三 人有查 阅公 司章程 的 义务 。公 司章程 是 否具有 对 外效 力是 第
本 文研 究 的重 点 。
公司章 程 的对 外效 力是 指 ， 司章程 一 经登记 注 册 ， 不 仅 在 内部 产 生 约束 力 ， 且还 对 公 司债 权人 等 公 则 而 第 三 人产 生 约束力 。主张公 司 章程 具有 对外 效力 者认 为 ， 三人 同公 司交 易时 ， 当到公 司注 册登 记机 构查 第 应 询公 司章 程并 了解 公 司 的有 关 信息 。如 果章 程 已经 登记 ， 管第 三人 并未 前往 公 司登记 机关 查询 ， 未要求 尽 也 该 公 司 出具公 司章 程 ， 则公 司章 程 记 载 的事 项 仍 可 以对 抗 第 三人 。 里 隐含 这 样 一 种假 设 ： 司章 程 一 经 ０这 公
程 的登 记 ， 过于 牵强 。只 是公 司的登 记事项 可能 涉及 到公 司章程 ， 条例 》 １ 如《 第 ５条规 定 ， 司 的经 营范 围由 公
公 司章程规 定 。《 条例 》 ２ 条 第 ２款规定 ， 司变更 登 记事 项 涉及修 改 公 司章 程 的 ， 第 ７ 公 应提 交 由公 司法 定 代 表人 签署 的修 改后 的公 司章程 或公 司章程 修正案 。据此 ， 司章 程在 我 国 已经登 记 的说法 是 没 有法 律 依 据 公
法 》法 律 出 版社 ２ ０ 版 ， １ ９页 ； 民安 、 传 卫 ：公 司法 》第 二 版 ） 中 山 大 学 出版 社 ２ ０ ， ０ ６年 第 ８ 张 左 《 （ ， ０ ７年 版 ， ７ － ７ 第 ４ ５页 ； 东 方 ： 李 《 司 法 教 程 》 中 国政 法 大 学 出 版社 ２ ０ 公 ， ０ ９年 版 ， ５ 第 １页 ； 秀 芹 主编 ：公 司法 》 厦 门 大 学 二 出版 社 ２ ０ 年 版 ； 晓 洁 ：公 司 林 《 ， ０７ 孙 《 法 基 本 原 理 》第 二 版 ） 中 国检 察 出版 社 ２ ０ （ ， ０ ６年 版 ； 建伟 ：公 司 法 学 》 中 国人 民大 学 出 版社 ２ ０ 李 《 ， ０ ８年 版 ， １ ２页 ； 金 成 主 第 ４ 宁 编 ：公 司 法 学 》 郑 州 大 学 出版 社 ２０ 《 ， ０ ９年 版 。认 为 章 程 同时 具 有 对 内 、 外 效 力 的有 ， 旭 东 主编 ：公 司法 学 》 第 二 版 ） 高 等 对 赵 《 （ ， 教 育 出 版 社 ２ ０ 年 版 ， １ ４ １ ５页 、 １６ １ ８页 ； 俊 海 ：公 司 法 学 》 北 京 大 学 出版 社 ２０ ０６ 第 ７— ７ 第 ８— ８ 刘 《 ， ０ ８年 版 ， ６ — ６ 第 ８ ９页 。 。 等 ③ 参 见 刘 俊 海 ：公 司法 学 》北 京 大 学 出 版 社 ２ ０ 版 ， ６ 《 ， ０ ８年 第 ９页 。 该 作 者 认 为 ， 程 是 作 为 被 法 律 强 制 在 公 司 登 记 机 关 登 记 章 在 册 的 对 外 公 示 文 件 ， 是 商 业 秘 密 或 个 人 隐 私信 息 ， 括 债 权 人 在 内 的 社 会 公 众 均 可 以 合 理 成 本 自 由前 往 公 司 登 记 机 关 查 不 包 询 。 另 时 建 中教 授 在 赵 旭 东 主 编 的《 司 法 学 》 公 中对 章 程 的 公 示 效 力 与 第 三 人 的查 询 义 务 也 有 较 为 详 细 的论 述 ， 见 赵 旭 东 参 主 编 ：公 司 法 学 》第 二 版 ）高 等 教 育 出 版 社 ２ ０ 年 版 ， １ ４ １ ５页 。 《 （ ， ０６ 第 ７— ７
公 司 章 程 对 外 效 力 研 究
陈 进
（ 清华 大 学 法 学 院 ，北京 １ ０ ８ ） ００ ４ ）
摘 要 ： 司章 程 具 有 对 内效 力 的 同时 ， 否 还 具 有 对 外 效 力 ， 界 有 不 同 的 观 点 。主 张 章 程 具 有 对 外 效 力 的 主 要 理 由 公 是 学 是 ， 司章 程 被 登 记 和登 记 文 件 的 推 定 知 道 效 力 ， 公 即推 定 与 公 司 交 易 的 第 三 人 知 道 章 程 内容 。实 际 上 ， 我 国 公 司 章 程 并 未 在 登 记 ， 只 有 部 分 章 程 记 载 事 项 与 公 司 登 记 事 项 重 合 。 我 国公 司 法 上 的 章 程 记 载 事 项 ， 分 为 登 记 事 项 和 未 登 记 事 项 。 推 定 而 可 知道 规 则 是 英 美 传 统 公 司法 上 的一 项 制 度 ， 在 已 被 立 法 明 确 废 除 。 因 此 ， 司 章 程 具 有 对 外 效 力 的理 由并 不 能 成 立 ， 司 现 公 公 章程 只 能 约 束 公 司 、 东 、 事 、 事 和 高 级 管 理 人 员 ， 不 能 约 束 善 意第 三 人 。 股 董 监 而
于章程 的登记公 示需 要认 真研究 。因为 ， 章程经 登记 公示是 章 程具有 对外效 力 者 的理 论前 提 ， 一理 论前 提 这
是否 成立 对研究 章程 是否 具有 对外 效力意 义重 大 。
公 司章程是 设立 公 司的必 备文 件 ， 当然构成 公 司登记 机关 对 公 司设 立进 行 审查 的 内容 。我 国公 司章 程 条款有 应 当记 载事项 和任 意记 载事项 两部 分组 成 ， 当记 载事 项 相 当于 大 陆法 系其 他 国家公 司 章程 中的 绝 应
的 ， 是不 符合 现实情 况 的 。 也 纵 观 我 国《 司法 》 条例 》 涉 及到登 记事 项公 示 的 ， 公 及《 ， 只有《 司法 》 ６条 第 ３款 “ 众可 以向公 司 登 公 第 公
对必要 记 载事项 和英 美法 上 的强制记 载事 项 ， 如 不记 载可 能导致 章程无 效 。 任 意记 载事 项是 股 东会 或 者 ② ④ 股东 大会 认为需 要记 载 的事项 ， 一经 记载 ， 即对 当事 人发 生 拘束 力 。 由于章 程记 载 事 项性 质 和效 力 的不 同 ，
的事 项都属 于有 限 责任公 司或 者股 份有 限公 司章程 的应 当记载 事项 。似 乎 可 以认 为 ， 国章 程 中的部 分 事 我
项也是 登 记 的。但是 实 际情形是 ， 些登记 的事 项是《 司法 》 ３ 条 、４条 关 于 申请设 立 文件 的规定 中要 这 公 第 ０ ９ 求提 交 的公司登 记 申请 书的全 部 内容 。 因此 ， ⑤ 由公 司 登记 事 项 与章 程 记 载事 项 的部 分 重合 来 论 证 公 司 章
关 键 词 ： 司章 程 ； 记 事 项 ； 定 知 道 ； 意 第三 人 公 登 推 善
中图分类号 ： ５ １ ＤＦ ９ 文献标识码 ： Ａ 文 章 编 号 ：０ ７ ７ ８ ２ １ ） ５０ １ —０ １ ０ — ８ Ｘ（０ ２ ０ —１ ３１
一
、
引 言
公 司章 程是公 司 自治 精神 的主要体 现 ， 也是 公 司 自治 的主要 依据 和真 实写 照 ， 在公 司法 中具 有重 要 的意 义 。我 国《 司法 》 １ 公 第 １条之 规定 ①明确 了公 司章程 在公 司 中的 地位 和 章 程 的效力 范 围 。从 该 条 的规 定看 ， 公 司章 程仅 对公 司 、 股东及 其 管理 人员 具有 拘束 力 ， 不涉 及第 三人 。但是 ， 于公 司章程 是 否具有 对外 效力 ， 对 学 界 主要 有 两种 观点 ， 即公 司章程 仅具 有 对 内效 力 和公 司章 程 兼 具对 内效 力 和对 外 效 力 。 对 内效 力 ， 指 ０ 是 公 司章 程对 公 司 、 东 、 股 董事 、 监事 、 理 和其他 高 级管 理人 员 的约束 力 ，公 司法 》 １ 经 《 第 １条 第 ２旬予 以明 确 ， 虽 然仍 有适 用 上的具 体 问题需 要 明确 ， 总体上 争 议不 大 。对 外效 力 ， 但 是指公 司章 程对 与公 司交 易 的第 三人
收 稿 日 期 ：０ １ １ — ２ ２１— ２ １
作 者 简 介 ： 进 （ ９ ３ ）女 ， 南 林 州 人 ， 华 大 学 博 士 研 究 生 ， 陈 １８ 一 ， 河 清 主要 研 究方 向 为 民商 法 学 。 ① 《 司 法 》 １ 条 ： 立公 司 必 须 依 法 制 定 公 司章 程 。 公 司 章 程 对 于 公 司 、 东 、 事 、 事 、 级 管 理 人 员 具 有 约 束 力 。 公 第 １ 设 股 董 监 高 ② 认 为公 司 章 程 仅 有 对 内效 力 的 有 ， 天 涛 ： 公 司 法 论 》 第 二 版 ） 法 律 出 版 社 ２ ０ 施 《 （ ， ０ ６年 版 ， １ ６页 ； 健 、 建 文 ， 公 司 第 ２ 范 王 《
总 第 １ ４期 ２
２１ Ｏ ２年 ９ 月
甘
肃 政 法 学 院 学 报
Ｇｅ ｅ ａ Ｎｏ １ ４ ｎｒ［ ． ２
Ｓｅ ．， １ ｐ ２０ ２
Ｊ ｕ ｎａ ｎ ａ Ｉ ｔｔ ｔ ｆＰｏ ｉｉ ａ ｃ ｅ ｅ ａ ｄ Ｌａ ｏ ｒ ｌｏｆＧａ ｓ ｎｓｉｕ ｅ ｏ ｌｔｃ ｌＳ ｉｎｃ ｎ ｗ
公示 ， 即工商 行政 机关 登记 ， 三人 就被 推定 知道 公 司 章程 的 内容并 理 解 其含 义 ， 第 即所 谓 的“ 推定 知 道 ” 。实
际上 ， 一似 乎很 合乎 逻辑 的论 述 是 以公 司章程 的 登记 和 公共 文 件 的推 定 知 道为 依 据 的 。而 公 司 章程 的登 这 记是 理论 前 提 ， 共文 件 的推 动知 道规 则是 理论 基 础 。下文 将从 这两 个 方面 ， 公 研究 公 司章程 具有 对外 效力 的
公 司登记 机关 审查公 司章 程 时 ， 应逐 项审查 。
《 条例 》 ９条规 定 ， 司的登记 事项包 括 ： 第 公 名称 、 住所 、 法定 代表 人姓名 、 册资本 、 收资本 、 司类 型 、 注 实 公 经营 范 围 、 营业 期 限 、 限责任公 司 股东或 者股 份有 限公 司发 起 人 的姓名 或 者名 称 ， 有 以及认 缴 或 实缴 的 出资 额、 出资 时间 、 出资方 式 。对照《 司法 》 ２ 公 第 ５条 和第 ８ ２条 的规 定 ， 可 以发 现 ， 营 业期 限 以外 ， 司登 记 ④ 除 公
】 ３ 】
合理 性 。
二 、 司 章 程 的登 记 公
（ ） 司章程 的登 记 ， 或章 程部分 事项 的登 记 ？ 一 公 抑
Baidu Nhomakorabea
我 国《 司法 》 １ 条规 定 ， 立公 司必 须依法 制定 章程 。第 ２ 条 和第 ３ 公 第 １ 设 ３ Ｏ条 更是 明确 了章 程是设 立有 限责任 公 司的必 要条件 和 申请设 立登 记 的必 备文 件 ； ７ 第 ７条 、 ８ 第 ４条 和第 ９ ３条 的 规定 说 明了 章程 是 设立 股份有 限公 司 的条件 ， 并且 是 申请 设 立登记 时需 要 向登记机 关报 送 的文件 。此外 《 司登记 管理 条例 》 以下 公 （ 简称《 条例 》 第 ２ ） ０条 、 ２ 第 １条也 规定 ， 申请 设立公 司 时应 提 交公 司章 程 。第 ２ ３条 更是 规 定 ， 司章 程 有 违 公 反法律 、 政法 规 的内容 的 ， 司登记 机关 有权要 求公 司作相 应 修改 。这 说 明 申请设 立 公 司 时 ， 行 公 必须 向公 司 登记机 关提 交章 程 ， 司章 程必 须经 过 公 司登 记 机关 的审查 。 但 应 将公 司章 程 提交 登 记机 关 审查 是 否 等 公 ④