中国对外资并购的国家安全审查

中国对外资并购的国家安全审查

国贸101班

负责国家安全审查的部门：国务院建立外国投资者并购境内企业安全审查部际联席会议制度，具体承担并购安全审查工作。联席会议将在国务院领导下，由发展改革委、商务部牵头，根据外资并购所涉及的行业和领域，会同相关部门开展并购安全审查。

并购安全审查具体内容：并购交易对国防安全(包括对国防需要的国内产品生产能力、国内服务提供能力和有关设备设施)的影响、对国家经济稳定运行的影响、对社会基本生活秩序的影响，以及对涉及国家安全关键技术研发能力的影响。

并购安全审查的程序：拟进行并购交易的外国投资者应向商务部提出申请。对属于安全审查范围内的并购交易，商务部应在5个工作日内提请联席会议进行审查。而国务院有关部门、全国性行业协会、同业企业及上下游企业认为需要进行并购安全审查的，也可以通过商务部提出进行并购安全审查的建议。联席会议认为确有必要进行并购安全审查的，可以决定进行审查。

联席会议对商务部提请安全审查的并购交易，首先进行一般性审查，对未能通过一般性审查的，进行特别审查。

如果外资并购已对国家安全造成或可能造成重大影响的，联席会议应要求商务部会同有关部门终止当事人的交易，或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，消除该并购行为对国家安全的影响。

审查的范围：并购安全审查的范围包括，外国投资者并购境内企业以及取得境内企业实际控制权两类情况。外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品[2.36% 资金研报]、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得等情况将被严格审查。

相关的法律依据：反垄断法草案二审稿相关规定明确，对外资并购我国内企业，除应进行反垄断审查外，还应按照国家有关规定进行国家安全审查。审查的具体内容由相关的行政法规、规章等作出具体规定。这是我国法律中首次明确规定对外资并购进行国家安全审查，虽然仅有原则性规定，但为今后进一步细化和完善该项制度提供了法律依据。

根据全国人大常委会2007年立法计划，反垄断法草案今年还将安排三审，条件成熟后争取年内通过。可见如果顺利，反垄断法很有可能年内出台，届时关于外资并购的国家安全审查制度的立法工作将进一步展开。

国家安全审查制度渐行渐近

从上世纪90年代初以来，我国不断扩大引资规模，各地都积极引进外资，在一定程度上导致了盲目鼓励引资。近年来，发生在我国境内的外资并购份额日益扩大。能源生产、机械制造、食品消费品生产、商业、金融服务业领域成为外资并购的重要领域。外资并购中的国家安全问题逐渐引起了重视。2006年以来一些重大的外资并购事件引发了广泛的讨论，其中最为突出的是凯雷收购徐工，可以说该事件进行的过程也是我国对外资并购的国家安全审查制度不断建设与完善的过程。

2006年2月23日出台的《国务院关于振兴装备制造业的若干意见》中就明确，“大型重点骨干装备制造企业控股权向外资转让时应征求国务院有关部门的意见。”表明了国家管理层对于外资并购重点行业的骨干企业不得危害国家安全的底线。

2006年8月8日，商务部、国资委、税务总局、工商总局、证监会和外汇管理局等6部委颁布了新的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，该规定中国家经济安全的概念显得格外突出，为外资并购我国境内企业划定了一条“安全底线”。第十二条规定，外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施。

2006年11月出台的《利用外资“十一五”规划》对外资并购给出了明确的指导意见，“加强对外资并购涉及国家安全的敏感行业重点企业的审查和监管，确保对关系国家安全和国计民生的战略行业、重点企业的控制力和发展主导权。”，并提出要加快出台反垄断法，加大反垄断工作力度，维护公平竞争的市场秩序，进一步细化关系国计民生和国家安全的敏感性行业的政策，完善外资产业的准入制度。

另外，2004年颁布的《外商投资产业指导目录》正在新一轮修订中，2007年版目录即将出台。可以预期，新的《外商投资产业指导目录》的制定必然会考虑外资并购中的国家安全问题，甚至不排除明确列出禁止或限制外资并购的重点产业。

以上一系列政策法规中关于国家安全审查的规定表明我国引进外资进入了理性阶段，对于外资并购的审查将进一步严格，国家安全成为审查外资并购的重要考虑因素。反垄断法草案二审稿的规定从法律的高度确定了国家安全是外资并购审查不可缺少的部分。

现有制度尚缺乏可操作性

从以上的相关政策法规来看，都只明确了应当对外资并购进行国家安全审查。《利用外资“十一五”规划》和《国务院关于振兴装备制造业的若干意见》作为国家的外资规划和行业发展文件，对于国家安全的审查都只有指导性和方向性的意见而没有具体内容。反垄断法草案中关于国家安全的规定是法律层次中的原则性规定，只是明确了对于“涉及国家安全的”外资并购，应当进行审查。但由谁审查，如何审查都没有规定。

《关于外国投资者并购境内企业的规定》中政府及时亮明了对外资并购的审查权，但是对哪些行业是重点行业，哪些行业或企业的并购会影响或者可能影响国家经济安全，对此还没有一个明确的标准。而新的《外商投资产业指导目录》仍然没有出台，也无从明确哪些产业应当重点实行国家安全审查。这些都需要相关的法规规章来进一步明确。

因此，我国目前的外资并购的国家安全审查制度仍然没有建立健全，现有的政策法规中的相关规定都缺乏可操作性，仅仅是明确了方向，而具体由什么部门负责实施国家安全审查，审查标准的确定等问题需要从立法层面进一步完善。