抵押权案例 答案缩减

甲企业向乙银行借款5000万元，为担保乙银行的债权，在企业的厂房上设定了抵押权并进行登记。不久，甲企业伪造已经还款的法律文书和乙银行的公章，向登记机关请求涂销乙银行的抵押权。登记机关在乙银行不在场的情况下涂销了该项抵押权。此后，甲企业又向丙银行借款8000万，以同一厂房设定抵押担保，并进行了登记。乙银行得知自己的抵押权被涂销以后，向登记机关提出甲企业伪造文件的事实。登记机关意识到自己没有按照登记程序审查公章和要求当事人到场，随即恢复了乙银行的抵押权登记，登记顺位为第一位。丙银行于是向法院提起诉讼。试问：

1.乙银行是否还对该厂房享有抵押权？如果享有，为什么？如果不享有，为什么？

答案:乙银行享有抵押权，因为登记机关已经恢复了乙银行的抵押权。

2.丙银行的抵押权究竟应该是第一顺位还是第二顺位？为什么？

答案: 丙银行应该是第二顺位的，因为乙银行的抵押权恢复后，这个厂房就有了一个抵押权在前。

3.登记机关在此过程中应该向谁承担责任？为什么？

答案: 向丙银行承担责任，因为丙银行因为登记机关的失误遭受了损失。

某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金200万元，水泥厂每年支付给服装厂利润20万元，两年后归还服装厂的出资，并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达成后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。

分析：抵押权的从属性

1．抵押权是否已成立?为什么?

答案:抵押权并未成立。《担保法》第5条规定：“担保是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷合同。根据我国法律规定，法人之间借贷是非法的，属无效行为，因此主合同实际上是无效合同，抵押合同作为从合同自然也无效，抵押权不成立。

2．如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任?

答案:化肥厂应承担过错赔偿责任。《担保法》第5条规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”如果化肥厂明知主合同有问题仍提供担保，应认定其主观上有过错，并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。

1996年6月23日，某甲向当地工商银行贷款，工商银行要求其提供担保，某甲即同意以其所有的一套住房作为抵押物。双方签订了借款合同及抵押合同。由于银行工作人员的疏忽，双方并未到有关登记部门办理登记手续。

[问题]

1．房屋抵押权是否已生效?为什么?

答案:房屋抵押权尚未生效。根据《担保法》第42条的规定，以下列财产抵押的应当进行登记：

(1)以无地上定着物的使用权抵押的；

(2)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的；

(3)以林木抵押的；

(4)以航空器、船舶、车辆抵押的；

(5)以企业的设备和其他动产抵押的。

以上均应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。这一规定表明，以房屋进行抵押的，必须履行登记手续才能设定抵押权，未经登记，抵押权不能产生。因此，本案中；某甲未办理抵押物登记，抵押权不产生。

2、如果房屋抵押权尚未生效，工商银行应采取什么补救措施?

分析房屋抵押权的登记制度

答案:工商银行可要求某甲补办抵押登记。虽然抵押权并未产生，但工商银行与某甲之间的抵押合同是成立的，工商银行可以基于合同要求某甲补办抵押登记手续。

小陈为向银行申请个人消费贷款，用其一辆夏利轿车作抵押，该车价值15万元。借款合同签订当日，双方就该车办理了抵押登记手续。后小陈在驾车外出途中，被一辆货车由后面追尾，造成夏利车严重损坏，价值减至9万元。经查，造成该起交通事故的全部责任在货车司机。此外，货车司机已准备赔偿小陈经济损失5万元。

[问题]

1．如果建设银行要求小陈另外提供担保，以确保其到期还本付息，这种要求是否合理?

答案:这种要求并不合理。《担保法》第51条规定：“抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。”本案中，既然造成抵押物损失的全部责任在货车司机，小陈并无可归责的过错，因此，银行无权要求小陈提供新的担保。

2．对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保?为什么?

分析抵押权的物上代位权

答案:银行可用该赔偿金作为担保。本案涉及抵押权的物上代位权，即抵押权的效力及于抵押物的代位物。抵押权是把握抵押物的交换价值的权利，属于一种价值权，因此，抵押物的形态或性质上发生变化时，只要仍能维持其交换价值，抵押权的效力也就及于抵押物的代位物。银行可就汽车价值减少部分的赔偿金行使担保权。

张某欲开办一个酒店，但资金不足，于1999年以自己房屋4间作抵押向农业银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办理了登记手续。2000年5月归还了农业银行4万元、工商银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2000年10月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行4万元，工商银行2万元，建设银行1万元，在2000年7月，农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。

[问题]

（1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都抵押后是否继续有效？

答案: 继续有效，参见《担保法》第48条之规定。第四十八条抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承祖人，原租赁合同继续有效。

（2）农业银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。

答案: 将抵押权单独转让无效。根据《担保法》第50条之规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从属于债权，只能随债权一齐转让。

（3）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权？