商法的概念和特征(总论)(课堂PPT)
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第一节 商法的概念和特征
一、商的概念 （一）语言学意义上的商 （二）经济学中的商 （三）商法学中的商
二、商法的概念
三、商法的特征
.
1
最早，商是一种计时单位，一商即为一刻。
后来，商又被用指“估量”、“推测”，并发展为与量合 用，进而引申出协商的意思。
在经济生活中，人们最早是在相互交换和互通有无这一意 义上使用商概念，商即买卖或交易。
（2）法律移植及其本土化的协调；
.
9
2006年8月27日公布的《企业破产法》第132条:本法施行后 ，破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助 、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、 基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工 的补偿金，依照本法113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以 本法第109条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的 权利人受偿。
.
6
商主体原先以自然人为主，今天法人或非法 人组织成为最主要的商主体。对于自然人，民法 的基本规定即可，但对于商合伙或商法人，需要 在民法规定的基础上ຫໍສະໝຸດ Baidu以特别规定。
.
7
从社会学角度观察，法律条款包括伦理性条款 和技术性条款。
民法、刑法中的多数条款为伦理性。
商法中的多数条款为技术性，这既体现在其组 织法上，也体现在其行为法上。
即买卖商或固有商。
.
2
1.主体和行为上的两重涵义 从法律上理解商，重点在于商行为——以营利 为目的的营业行为，以及商主体——以营利为目 的的营业主体，即商人。
2.商的范围扩展，除了经济学中的固有商外， 还包括辅助商、第三种商和第四种商。
3.各国商法对商的界定模式：（1）概括主义 ；（2）列举主义；（3）折衷主义。
113条：破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照 下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助 、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、 基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工 的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用 和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。
.
8
商事关系中涉外因素的出现和增多，要求商法 规定趋于统一。
统一有着较好的客观基础：商法偏重技术性， 不具有强烈的政治色彩；商法的许多内容源于中世 纪的商人习惯法，它对各国商事立法均有影响，也 就是说各国商法在主要内容上有一定的同源性，尤 其是欧洲国家。
对我国商事立法而言，要特别注意两个问题：
（1）不能片面强调中国特殊情况；
无论是民商分立还是民商合一的国家，也无论是大陆法 系还是英美法系国家，均有实质意义上的商法。
.
4
（一）规范的重点是商人的营利活动 （二）组织法规范和行为法规范相结合 （三）规范的技术性 （四）对经济生活的适应性 （五）含有公法化因素 （六）规范的可借鉴性
.
5
商人的营业活动必须合法。
商法的规定必须促进而不是阻碍商人营利目的的 实现。“恶法非法” ，不能满足现实需要的法律一 定会被规避，并进而导致法律自身的变革。
4.商的概念
.
3
（一）商法和商事法的区分
（二）商法的概念和分类
形式意义上的商法和实质意义上的商法
形式意义上的商法典有不同的编撰体例：（1）以商人为 中心的主观主义原则作为立法基础来构造商法典，如德国。 （2）以商行为为中心，如法国。（3）以商人和商行为共存 的折衷主义原则。日本。
英美传统上没有商法典。20世纪下半叶之后，为了商事 交易的方便，美国制定了《统一商法典》，但和大陆法系不 同的是，美国以货物买卖为中心构造商法典的规范体系。
109条：对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特 定财产享有优先受偿的权利。
.
10
它最早与偶然的贸易活动联系在一起，交易的标的是简单 的生活必需品，以互通有无，满足简单生活需要以维持生存为 目的，而不以营利为目的。
随着商品贸易的发展，交易规模的扩大，一个以从事交易
活动为职业，并从中获取一定利益的阶层出现了。
此时，商逐渐成为一种以营利为目的的活动，是产品由生
产者手中转移到消费者手中的渠道和桥梁。经济学意义上的商，
一、商的概念 （一）语言学意义上的商 （二）经济学中的商 （三）商法学中的商
二、商法的概念
三、商法的特征
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1
最早，商是一种计时单位，一商即为一刻。
后来，商又被用指“估量”、“推测”，并发展为与量合 用，进而引申出协商的意思。
在经济生活中，人们最早是在相互交换和互通有无这一意 义上使用商概念，商即买卖或交易。
（2）法律移植及其本土化的协调；
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2006年8月27日公布的《企业破产法》第132条:本法施行后 ，破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助 、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、 基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工 的补偿金，依照本法113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以 本法第109条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的 权利人受偿。
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商主体原先以自然人为主，今天法人或非法 人组织成为最主要的商主体。对于自然人，民法 的基本规定即可，但对于商合伙或商法人，需要 在民法规定的基础上ຫໍສະໝຸດ Baidu以特别规定。
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从社会学角度观察，法律条款包括伦理性条款 和技术性条款。
民法、刑法中的多数条款为伦理性。
商法中的多数条款为技术性，这既体现在其组 织法上，也体现在其行为法上。
即买卖商或固有商。
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1.主体和行为上的两重涵义 从法律上理解商，重点在于商行为——以营利 为目的的营业行为，以及商主体——以营利为目 的的营业主体，即商人。
2.商的范围扩展，除了经济学中的固有商外， 还包括辅助商、第三种商和第四种商。
3.各国商法对商的界定模式：（1）概括主义 ；（2）列举主义；（3）折衷主义。
113条：破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照 下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助 、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、 基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工 的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用 和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。
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商事关系中涉外因素的出现和增多，要求商法 规定趋于统一。
统一有着较好的客观基础：商法偏重技术性， 不具有强烈的政治色彩；商法的许多内容源于中世 纪的商人习惯法，它对各国商事立法均有影响，也 就是说各国商法在主要内容上有一定的同源性，尤 其是欧洲国家。
对我国商事立法而言，要特别注意两个问题：
（1）不能片面强调中国特殊情况；
无论是民商分立还是民商合一的国家，也无论是大陆法 系还是英美法系国家，均有实质意义上的商法。
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（一）规范的重点是商人的营利活动 （二）组织法规范和行为法规范相结合 （三）规范的技术性 （四）对经济生活的适应性 （五）含有公法化因素 （六）规范的可借鉴性
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5
商人的营业活动必须合法。
商法的规定必须促进而不是阻碍商人营利目的的 实现。“恶法非法” ，不能满足现实需要的法律一 定会被规避，并进而导致法律自身的变革。
4.商的概念
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3
（一）商法和商事法的区分
（二）商法的概念和分类
形式意义上的商法和实质意义上的商法
形式意义上的商法典有不同的编撰体例：（1）以商人为 中心的主观主义原则作为立法基础来构造商法典，如德国。 （2）以商行为为中心，如法国。（3）以商人和商行为共存 的折衷主义原则。日本。
英美传统上没有商法典。20世纪下半叶之后，为了商事 交易的方便，美国制定了《统一商法典》，但和大陆法系不 同的是，美国以货物买卖为中心构造商法典的规范体系。
109条：对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特 定财产享有优先受偿的权利。
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它最早与偶然的贸易活动联系在一起，交易的标的是简单 的生活必需品，以互通有无，满足简单生活需要以维持生存为 目的，而不以营利为目的。
随着商品贸易的发展，交易规模的扩大，一个以从事交易
活动为职业，并从中获取一定利益的阶层出现了。
此时，商逐渐成为一种以营利为目的的活动，是产品由生
产者手中转移到消费者手中的渠道和桥梁。经济学意义上的商，