中外婚约制度比较研究(一)

中外婚约制度比较研究(一)
内容摘要：婚约问题是婚姻家庭立法中最难统一的问题。

世界上许多国家都非常重视婚约立法，但婚约又通常为男女当事人自愿履行的一种契约，并不具有强制性。

因婚约解除引起的财物纠纷，一般属于民法调整的财产关系，但国外立法会区分不同情况下的赠与物而适用不同的处理原则。

借鉴国外的婚约制度，并结合中国传统习俗文化，我国应当有自己的婚约制度。

关键词：婚约婚约解除赠与物
婚约（promiseofmarriage）是指男女双方以结婚为目的而作出的事先约定，也叫婚姻的预约或叫订婚。

婚约的形成始于何时无可考证，它是在社会历史发展过程中逐渐形成的。

早期的婚约是具有很强的法律约束力的。

公元前1700多年的《汉谟拉比王法典》中就有对婚约的规定，该法典第一百二十八条规定：“倘自由民取妻而未订契约，则此妇非其妻。

”我国古代也曾将婚约问题规定在法律中，如《明律·户律》规定：“……若许嫁女已报婚书，及有私约。

而辄悔者，笞五十。

虽无婚书，但曾受聘财者亦是。

若再许他人，未成婚者杖七十，已成婚者杖八十。

后定娶知情同罪，财礼入官。

不知者不坐。

追还财礼。

女归前夫。

前夫不愿者，倍追还礼给还。

其女仍从后夫。

男家悔者罪亦如之，不追财礼。

”①从这里可以看出，婚约问题历史悠久，根深蒂固，直至今天其影响仍然很大。

最高人民法院在制定关于适用婚姻法的司法解释（二）之前，向社会公开征求意见时，群众意见最多、最集中又是最难统一
的就是解除婚姻或者婚约的彩礼是否返还的问题。

因此，要妥善解决社会生活中的婚约纠纷，就必须从中外各国对婚约的法律规定上，并结合中国传统习俗文化来寻找其最佳方案。

一、婚约的成立和解除
资本主义时期，资产阶级为了维护本阶级的利益，信奉“契约自由”的原则。

契约当事人有决定契约内容的自由，即当事人有权订立任何种类的契约和契约的任何条款，包括用协议的方式改变法律的规定，排除某种法定义务，而法律不能随意干预。

②“契约自由”的原则被尊为资本主义民法三原则之一。

在经历了文艺复兴、资产阶级文化启蒙和大革命后，人与人之间的关系再也不以等级身份为基础，而是以个人的意志为基础，以契约来确定，这就是“从身份到契约”的运动。

因此，婚约也被纳入了契约的范畴，并且制定了相应的法律对婚约进行保护。

如《秘鲁家庭法》第七十五条规定：婚约为“男女双方接受的婚姻诺言。

”而美国、日本等国尽管未设立婚约制，但也以当事人双方订定为主要条件。

③至于订婚的形式，各国规定不尽相同，有的国家规定须书面证明，如意大利、墨西哥、瑞士等国；有的国家须证人证明，如瑞典国；有的还规定须在教堂中于证人面前举行。

但大多数国家对婚约的形式持不要式观点，“口头的要约和承诺、交换订婚戒指、举办订婚仪式或宴会、在报上刊登订婚启示等，均可成为婚约的成立形式。

”④婚约既被许多国家的法律所重视，那么，若解除婚约法律上也必定有相应的处理措施。

一般地，解除婚约得有当事人的合意或者一方当事
人的提出才能出现。

解除婚约以后，双方当事人都不再受原婚约的约束，但必须对解除婚约所产生的财产上的损失和精神上的损害予以赔偿，并对婚约期间的赠与物予以返还。

对精神损害赔偿，有的国家有规定，有的国家就没有规定。

而规定有精神损害赔偿的，一般是因清白的女方在婚约期间与婚约男方发生同居或性行为，当男方无重大事由而解约，或女方因男方的过错提出解约时而产生的。

一般要赔偿相当的金额。

如联邦德国、瑞士、墨西哥、秘鲁等国的法律对此均有规定。

对于订婚时的纪念品或赠与品，在解除婚约时，多数有婚约规定的国家都认为是不当得利，应予以返还。

外国法律普遍认为，婚约成立以后，在男女双方当事人之间就产生了一定的义务，但却必须自愿履行，婚约不具有强制性。

如《德国民法典》第一千二百九十七条规定：“不得基于婚约诉求结婚。

”《墨西哥民法典》第一百四十二条规定：“不能对婚约中不遵守约定的行为规定任何处罚措施。

”
我国台湾地区的法律亦认为，婚约是一种身份法上的契约，与一般财产法上的契约有本质的不同。

其民法亲属编第九百七十五条规定：“婚约不得请求强迫履行。

”但婚约既然是当事人双方自愿自主订立的，对双方仍有一定的约束力，应当信守。

如一方无法定原因而任意违反婚约，法律规定他方如因此而遭到损失，得请求违约的一方赔偿其损失。

这种损失，包括财产上的损失，也包括非财产上的损失，受害人均可请求赔偿相当的金额，但以受害人无过错为限。

在我国大陆，订立婚约不是结婚的必经程序，但并不等于禁止当事人订立婚约。

婚姻法不规定婚约，说明婚约在我国没有法律上的拘束力。

一方要求解除婚约，可径行通知对方，无须征得对方的同意，更无须经过调解或诉讼程序。

不仅如此，就是对双方已经同居的，2003年12月4日《最高人民法院关于适用婚姻法的司法解释（二）》中也作了规定，即除当事人请求解除的同居关系属于“有配偶与他人同居”的情形以外，人民法院不予受理。

因为无婚姻关系的男女双方的婚约关系甚至同居关系，并不属于法律保护的社会关系。

我国立法取这样的模式，旨在充分保障结婚自由原则，克服借婚约干涉婚姻现象的发生，且对早婚早恋现象也有积极的抑制作用。

因此，如果当事人要求人民法院强制解除其恋爱关系或同居关系，甚或要求人民法院强制执行婚约，人民法院均不应受理。

在此前提下，就更谈不上请求财产损害赔偿或精神损害赔偿了。

二、解除婚约后的赠与财产处理
我国法律虽然不承认婚约具有法律效力，但对因解除婚约包括恋爱关系终止所引起的财物纠纷，认为属于民法调整的财产关系，可以由人民法院受理。

但多年来我国并没有哪部法典对解除婚约的财产纠纷处理有明确规定，司法实践中，各地法院甚至同一地区不同的法院对此认识也不能统一。

2003年12月4日，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》在第十条中规定，当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明双方未办理结婚登记手续，
或者双方办理了结婚登记手续但确未共同生活，亦或婚前给付并导致给付人生活困难的，人民法院应当予以支持。

最高人民法院的这一司法解释，使得我国对婚约问题的处理有法可依，因此，其具有较为重要的实践意义。

但是，我们仍然发现，该条适用的前提条件是当事人之间已经存在类似于婚姻的一种关系如同居关系，或已经存在婚姻关系的情况，并非传统意义上的解除婚约纠纷。

就此而言，其适用的范围是有限的，并不能包括婚约纠纷的全部情形，故有必要作进一步的研究。

（一）订立婚约的当事人一方死亡的财产处理
在这种情况下，有的国家法律认为如果对赠与物有异议的，不得请求返还，无异议的，得请求返还，如《联邦德国民法典》第一千三百零一条就如此规定的；有的国家明确规定一律不得请求返还，如《瑞士民法典》第九十四条第三款的规定。

但日本采取的是除有特别规定外，推定有返还请求权。

归纳这三种观点，可以看出这种情况下并没有明确规定返还的，即使规定返还的，也是在无异议的情况下方可。

根据我国民法理论及实际情况，笔者认为，一方面，从所有权理论上说对赠与的物品，受赠人无义务返还；另一方面，鉴于婚约这种特殊的民事行为在很大程度上受我国道德规范的调整。

因此，无论赠与人还是受赠人死亡后，另一方请求返还财物，都会在某种意义上削弱人们之间的情感，甚至是不道德的行为。

故笔者主张，订立婚约的当事人一方死亡的，其赠与之财产以互不返还为原则，以具有特殊意义的赠与
物的返还为例外。