不当得利

相关法条
《民法通则》
第92条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

《民通意见》
131.返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。

利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。

不当得利，指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。

其中取得不当利益的人叫受益人，财产受到损失的人叫受害人。

因不当得利没有合法根据，虽属既成事实亦不受法律保护，受益人取得的不当利益应当返还给受害人。

不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财物变动，使无法律上原因而受利益，致他人受损害者，负返还所受利益的义务。

不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故：得利少于损失时，返还的数额以得利为准；得利大于损失时，返还的数额以损失为准。

此外，成立不当得利之债不以当事人的过错为构成要件，仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。

(1)权益侵害型不当得利。

例如，下列情形构成权益侵害型不当得利，甲有权请求乙返还不当得利：①乙擅自使用甲的肖像做广告；②乙擅自占用甲的屋顶做广告；③乙侵夺甲的占有；④甲将相机借给乙使用期间，乙擅自以自己的名义出卖给不知情的丙，并交付。

(2)支出费用型不当得利。

例如，下列情形构成支出费用型不当得利，甲有权请求乙返还不当得利：①乙的羊混人甲的羊群，甲当作己有饲养半年；②乙将房屋出租给甲，甲经乙同意装修，后发现甲、乙房屋租赁合同无效（甲对合同无效无过错）；③甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田。

(3)求偿型不当得利。

例如，下列情形构成求偿型不当得利，甲有权请求乙返还不当得
利：①甲、乙共同继承某遗产后，甲一人支付了全部遗产的税费；②甲取得执行根据后，强制执行债务人乙的一辆汽车（该汽车系乙向丙购买，约定付清全部价款之前，丙保留所有权)，执行中丙提出执行异议，甲向丙支付20万元，以使乙取得汽车所有权。

(4)给付型不当得利。

例如，下列情形构成给付型不当得利，甲有权请求返还不当得利：
①甲误以为欠乙100元而向乙支付，事实上，甲对乙无债务；②甲向乙赠与汽车一辆并交付，后甲依照《合同法》第192条撤销赠与合同。

不当得利之债的构成要件有四：
1.一方获得利益（包括；财产积极增加与财产消极增加）。

财产积极增加，指财产本不应增加而增加；财产消极增加，指财产本应减少而未减少（见例1和例2)。

2.他方受有损失（包括：财产积极减少与财产消极减少）。

财产积极减少，指财产本不应减少而减少；财产消极减少，指财产本应增加而未增加（见例3)。

3.获得利益与受到损失之间具有因果关系（在给付型不当得利中，以给付关系替代因果关系）。

4.获得利益没有法律上的原因〔采用非统一说：(1)给付型不当得利，指自始或嗣后欠缺给付目的；(2)非给付型不当得利，指欠缺保有利益的权利或法律原因〕（见例4和例5)。

例1甲（大律师）在乙餐厅吃饭时，点了三个菜：青椒土豆丝、麻婆豆腐、农家小炒肉。

上菜时, 餐厅服务员误将他人点的一道“清蒸基围虾”（价格为135元）上到甲的餐桌上，甲见状未事先声张，快速将“请蒸-围虾”消灭干净。

①事件前后，甲的财产虽未积极增加，但应认定为财产消极增加（换言之，节省了费用），符合不当得利的构成要件，甲负有向乙返还不当得利的债务。

②一般而言，没有法律依据地吃了他人的东西,饮用了他人的酒水，均构成不当得利。

③不要看物质形态，看价值形态。

例2甲花500元定制一个生日蛋糕，并托蛋糕店送给丙。

蛋糕店误将蛋糕送给同名同姓的乙（乙与丙同一天过生日，住一栋宿舍楼)，乙（真正的屌丝，无消费该类蛋糕的经济能,力与计划）误以为蛋糕系送给自己的而消费。

①问：乙误食了他人的蛋糕，甲（或丙）能否请求乙返还不当得利呢？②答：不能。

③原因：乙无消费该类蛋糕的经济能力与计划，不能评价为乙的财产因此消极增加（换言之，乙未因此节省费甩)。

④感叹：在法律上，有时屌丝的地位优于白富美。

例3冰冰10岁时，美得秒杀海伦，气煞维纳斯。

为将刹那凝结为永恒，冰冰的父母请摄影师甲给冰冰拍艺术照。

冰冰的父母告诉甲，为了让冰冰健康成长，在冰冰18岁之前，
绝不对冰冰的肖像做商业性使用，并再三叮嘱甲决不能将照片外传。

后甲将冰冰的照片提供给乙出版社，乙印制成挂历销售，获利颇丰。

问：冰冰（或其父母）是否有权请求乙返还不当得利？答：有权。

原因：①表面上看；冰冰的父母决定不对其肖像做商业性使用，乙虽然得利，冰冰似乎没有因此遭受损失。

大谬不然也！②对肖像利益的支配在权益归属上归属于冰冰，乙的得利就是冰冰遭受的损失。

例4“金山酒店”生意清淡（因厨师做菜似投毒），隔壁的“银海会馆”生意兴隆（因厨师做菜真投毒)。

研读《孙子兵法》后，每到吃饭时间，“金山酒店”派数十人到“银海会馆”两人占据一桌，每桌点花生米一碟，拌三丝一盘，啤酒2瓶，吃3个小时。

来“银海会馆”吃饭的人见客满，纷纷到“金山酒店”吃饭，“金山酒店”因此收益锐增，盆满钵满。

问：“银海会馆”是否有权请求“金山酒店”返还不当得利？答：无权。

原因：①与顾客订立的有效的餐饮合同系“金山酒店”获得利益的法律上原因，不成立不当得利。

②“金山酒店”是否违反《反不正当竞争法》，或构成寻衅滋事，系另一问题。

例5甲把房屋出租给乙，月租金2000元（因乙系朋友）,租期5年。

乙未经甲同意，将房屋转租给丙，月租金4000元，租期4年。

①问：甲能否对乙主张不当得利？②答：不能。

③原因：在甲、乙租赁合同存续期间，根据《合同法》第215条，乙对房屋享有收益的权能。

乙虽构成非法转租，但乙每月取得租金4000元具有法律上的原因，对甲不构成不当得利。

④若甲因乙非法转租解除合同后，乙拒不返还房屋，继续出租房屋给丙，则自合同解除之日起，甲对乙有不当得利请求权。

⑤乙、丙间呢？根据《城镇房屋租赁合同解释》第16条，乙、丙间房屋租赁合同无效，乙、丙间可成立给付型不当得利。

典型真题
下列哪一情形不产生不当得利之债？（11年·卷三·19题-B）
A.甲向乙借款10万元，1年后根据约定偿还本息15万元
B.甲不知诉讼时效已过，向债权人乙清偿债务
C.甲久别归家，误把乙的鸡当成自家的吃掉
D.甲雇用的装修工人，误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修
[答案解析]①借款人按照约定还本付息，贷款人取得的利息具有法律上的原因（曾经的借款合同），不构成不当得利。

但是，我国法律规定，自然人之间的借款合同，双方约定的利息不得超过同期银行贷款利率的4倍，超过部分无效。

以2011年为例，1年期贷款利率为6.5%, 4倍为28%。

A选项产生了不当得利，因为甲最多应向乙支付28000元的利息，
多支付的22000元利息没有法律上的原因，构成不当得利，故A选项不当选。

②债权的诉讼时效期间经过后，债权的受领权鸽依然存在，债务人自愿履行债务的，不论债务人履行时是否知悉诉讼时效期间经过，受领权能的存在就是债权人保有债务人履行利益的法律上原因，不构成不当得利。

故B选项当选。

③C选项不当选。

从物理形态上看，甲将乙的鸡当成自家的吃了，鸡已经不存在了，好像甲并未受有利益。

但是，从价值形态上看，甲吃了鸡，其财产本应减少而未减少，故甲的财产消极增加，故甲受有利益，乙也因此遭受了损失，符合不当得利的构成要件。

④装修工人将乙的装修材料用于甲的房屋装修后，发生了附合，乙对装修材料的所有权消灭，但甲对乙构成不当得利。

故D选项不当选。

(一)给付型不当得利的排除情形(★★★)
虽符合给付型不当得利的构成要件，但法律特别规定受害人不得请求返还，因而排除不当得利之债的效力。

有四种情形：
1.给付系履行道德上的义务（如对亲属误以为有扶养义务而扶养；对救助自己生命的人支付报酬；对玉成其事的媒婆支付报酬；民间的礼尚往来）。

2.债务人为清偿未到期债务而给付。

3.因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的。

4.因不法原因而给付（如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包养费）。

但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿)。

典型真题
在下列何种情形中，乙构成不当得利？（05年·卷三·10题一D)
A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还
B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值
C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务
D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田
[答案解析]①A选项中，只要债务不具有专属性，债务人甲不提出异议，债权人乙未予拒绝，两代为清偿的行为有效，债权人乙接受代为清偿具有法律上的原因，乙不构成不当得
利。

故A选项不当选。

须注意：题目问的是“乙是否构成不当得利”。

事实上，甲可能构成不当得利。

例如：丙以为自己欠甲的债务（事实上不欠），就替甲还了甲欠乙的500元，丙构成非债清偿，甲、丙间成立不当得利之债。

③B选项中，乙虽然取得利益，但甲未因此遭受损失，乙取得的利益属于“反射利益”，不符合不当得利的构成要件。

故B选项不当选。

③C选项中，甲拾得的是100元货币。

货币的重要特点是“占有即取得所有”，故甲以拾得的100元还了欠丙的债，属于有权处分，清偿有效，乙不构成不当得利。

故C选项不当选。

须注意：若甲用拾得的手机抵偿了欠乙的债务。

甲对手机实施了无权处分，因手机是遗失物，乙即使属于善意，根据《物权法》第107条也不能善意取得，此时手机的失主与乙之间成立不当得利之债。

④D选项符合不当得利的构成要件，系支出费用型不当得利。

故D选项当选。

(二）其他排除情形(★★★)
1.强迫得利。

指受损人因其行为使受益人受有利益，但违反了受益人的意思，不符合其经济计划的情形。

此时，应就受益人的整个财产，依其经济上的计划认定其应当偿还和返还的范围。

例如：开垦（如种植果树于）他人预定作为垃圾处理场的土地；油漆他人即将拆除的围墙；维修他人预定拆除的房屋等。

衡诸受益人的经济'计划，应认定受益人应偿还的价额“为零”，不必返还。

例1甲、乙系邻居,均订有鲜奶（甲订的是“光明”，乙订的是“三鹿”)。

一日送奶人误将甲订的“光明”鲜奶放入乙的奶箱。

乙打开自己的奶箱见有“光明”、“三鹿”鲜奶各一份，不明所以，将“光明”鲜奶抛弃。

问：就此，甲可否对乙主张不当得利返还？答：不能。

原因：①客观上，乙不当得利，但该得利对乙无意义(一个理性的人不敢喝不明不白的牛奶），该得利性质上属于强迫得利，排除甲的不当得利返还请求权。

②有观点认为，之所以甲对乙不享有不当得利返还请求权，是因为乙已将牛奶抛弃，乙所受利益已经不存在。

这种观点是错误的。

因为乙属于恶意得利人，若乙果真负有不当得利义务，即使所受利益已不存在，乙仍负返还义务。

例2乙将房屋出租给甲，租期3年，甲经乙同意对房屋进行了装修，但双方未约定装饰装修物的归属。

租期届满后，乙不同意继续出租给甲。

双方对装修费用发生争执，经鉴定构成附合的装修物(如地砖、壁纸）的残值为10万元。

问：甲是否有权请求乙支付不当得利10万元。

答：不能。

原因：①构成附合装修物的残値虽然构成不当得利，但一般属于强迫得利（装修具有较强的个殊性，合甲口味的，也许是恰使乙恶心的），故排除甲对乙的不当得利请求权。

②这也是《城镇房屋租赁合同解释》第12条的法理基础。

③强迫得利2015必考。

典型真题
王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场内。

饭后驾车离去时，停车场工作
人员称：“已经给你洗了车，请付洗车费5元。

”王先生表示我并未让你们帮我洗车”，双方发生争执。

本案应如何处理？（04年·卷三·11题一D)
A.基于不当得利，王先生须返还5元
B.基于无因管理，王先生须支付5元
C.基于合同关系，王先生须支付5元
D.无法律依据，王先生无须支付5元
[答案解析]①停车场洗车的行为违反了王先生可得推知的意思，属于不正当无因管理，王先生又不主张无因管理的效力，不能产生无因管理之债。

故B选项错误。

②王先生与停车场之间虽然符合不当得利的构成要件，但王先生的得利属于强迫得利（例如：王先生半个月洗一次车，昨天刚洗过，停车场的洗车违反其经济计划；或者王先生的车只是微脏，处于可洗与不可洗之间，按王先生的性格，绝不会在此时洗），应排除停车场的不当得利返还请求权。

故A选硕错误。

③订立合同须经要约和承诺阶段，合同自当事人就合同的主要条款达成一致时成立，本题不存在这些情况。

加之我国不承认事实合同理论。

故C选项错误。

④综上，D选项正确。

⑤这样的题才是好题。

可惜太少。

哀哉！
2.反射利益。

指一方虽因一定的行为或事实而受益，但并未致他方损害的情形。

反射利益根本不符合不当得利的构成要
例3甲房地产开发商投巨资在某小区兴建中国人民大学附属小学，致使小区业主乙购买房屋的价值因之剧增。

乙虽受有利益，但甲并未因此而受到损害，乙之得利属于反射利益，这种双赢的结果，不成立不当得利。

例4甲率亲朋好友十余人登临“盘古太空四合院”顶楼观看奥运会开、闭幕式。

①甲及其好友获得的利益对于“盘古太空四合院”的所有人而言亦属反射利益，不成立不当得利；②至于甲及其好友与北京奥组委之间是否成立不当得利则属另一问题，须判断是否符合不当得利的构成要件，如果并未因此给奥组委造成损失，亦不成立不当得利。

例5甲航务局投资5千万元修建一灯塔，附近的渔民常利用该灯塔夜航捕鱼，从而所捕之鱼较从前显著增加。

①渔民之获益属于反射利益。

②这是关于反射利益最著名的例子。

3.非财产性受益。

不当得利属于债法范畴，仅调整财产利益关系，故无法律上原因而受有非财产利益，不成立不当得利。

例6甲貌若天仙，邻居乙特别欣赏甲之芳容。

为了不让粉丝失望，甲之化妆品、服装费用有增无减，居高不下，乙每日沐浴于甲之雷人风采中,不知肉味，半年有余。

不料后来乙另有所好，邻居反目。

①甲对乙无不当得利返还请求权，因乙所受利益为非财产利益。

②勾引别人老婆并得手的，大抵类此。

典型真题
〔I〕甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。

下列哪一说法是错误的？（12年?卷三? 20题一C)
A.如仅甲、乙间买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权
B.如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权
C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权
D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权
[答案解析]①在学理上，不当得利分为给付型不当得利和非给付型不当得利。

非给付型不当得利又分为权益侵害型不当得利、支出费用型不当得利和求偿型不当得利三种。

②给付型不当得利，仅限于存有给付关系之当事人间始可成立，无给付关系，不能成立给付型不当得利。

③甲将某物出售给乙，乙转售给丙，甲应乙的要求，直接将该物交付给丙。

这种交付被称为“经由被指令人而为交付”，属于“缩短给付”的一种。

虽然在事实上，甲直接将该物交付给丙，但在法律关系上，必须认定为，（在同一个法学瞬间）甲向乙为给付（乙自甲处取得所有权），乙向丙为给付（丙自乙处取得所有权），甲、丙间并无给付关系。

④基于前述，若仅甲、乙间买卖合同无效，甲、乙间成立给付型不当得利，故A选项表述正确，不当选。

若仅乙、丙间买卖合同无效，乙、丙间成立给付型不当得利，故B选项表述正确，不当选。

若甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲、乙间以及乙、丙间均成立给付型不当得利，故D选项表述正确，不当选。

⑤本题最关注的问题是：若甲、乙间以及乙、丙间的买卖合同均无效，甲、丙间是否成立不当得利之债？须考虑两个方面：(a) —方面，甲、丙间无给付关系，甲、丙间不能成立给付型不当得利。

(b)另一方面，因甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，故乙不能自甲处取得所有权，丙也不能自乙处取得所有权，该物的所有权仍归甲，丙对该物的占有为无权占有，甲、丙间成立权益侵害型不当得利。

故C选项表述错误，当选。

⑥题外话：就本题而言，在德国和台湾地区，若甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲、丙间也能成立不当得利之债吗？不能成立。

原因也有两个方面：(a)甲、丙间无给付关系，甲、丙间不成立给付型不当得利。

（b)基于物权变动的无因性，虽然甲、乙以及乙、
丙间买卖合同（负担行为）无效，只要甲、乙以及乙、丙间的物权合同（处分行为）有效，丙仍能取得该物的所有权，甲、丙间亦不成立权益侵害型不当得利。

“法律是地方性知识”。

诚哉斯言！⑦赞曰：“出题人站在中国大地上思索中国民法问题，破云见天，伟哉！钟某不能望其项背也!”
〔II〕下列哪一情形产生了不当得利之债？（13年?卷三? 20题一D)
A.甲欠乙款超过诉讼时效后，甲向乙还款
B.甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款
C.甲向乙支付因前晚打麻将输掉的2000元现金
D.甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元
[答案解析]①债权的诉论时效期间经过后，受领权能仍然存在，债务人自愿履行的，不构成不当得利。

故A选项不当选。

②根据民法理论，给付型不当得利，在符合不当得利构成要件时，在下列四种情形中仍排除受损失一方的不当得利返还请求权：(a)因履行道德义务而给付；(b)提前清偿债务；(c)明知道没有给付的义务而给付；(d)因不法原因而给付，但不法原因仅在得利一方存在的除外。

B选项中，甲系自愿提前溃偿债务，排除甲的不当得利请求权，故B选项不当选。

C选项中，甲系因不法原因而给付，故C选项不当选。

③D 选项符合不当得利的构.成要件，且无排除情形。

故D选项当选。

(―)返还范围(★★★)
根据《民法通则》第92条和《民通意见》第131条，成立不当得利之债的，受害人有权请求受益人返还不当得利，返还范围是：所受利益和孳息。

具体而言：
1.原物存在的，返还原物；原物不存在的，折价返还；原物毁损后存在代位物（如保险金、赔偿金）的，应返还原物的代位物。

2.所受利益依其性质不能返还（如获利为物的使用和占有；再如获利为他人提供的劳务）的，应返还其价额（如相当期限的租金、相当数额的工资)。

3.所受利益产生的孳息（自然孳息与法定孳息），亦应返还。

4.根据《民通意见》第131条，受益人利用不当得利所取得的其他利益（主要是利用不当得利进行投资所产生的收益），扣除劳务管理辨用后，应当予以“收缴”，即国家予以没收
(规定虽有不当，考试却以此为准），而不是返还给受害人（因此种得利与受害人遭受的损失间无因果关系，不在不当得利返还范围之内）。

典型真题
张某发现自己的工资卡上多出2万元，便将其中1万元借给郭某，约定利息500元；另外1万元投入股市。

张某单位查账发现此事，原因在于财务人员工作失误，遂要求张某返还。

经查，张某借给郭某的1万元到期未还，投入股市的1万元已获利2000元。

下列哪一选项是正确的？（07年·卷三·7题一D)
A.张某应返还给单位2万元
B.张某应返还給单位2. 2万元
C.张某应返还给单位2.25万元
D.张某应返还給单位2万元及其孳息
[答案解析]①根据《民通意见》第131条，受益人利用不当得利所取得的其他利益(主要是利用不当得利进行投资所产生的收益），扣除劳务管理费用后，应当予以“收缴”，即国家予以没收，而不是返还给受害人。

②本题中，张某投入股市1万元获利2000元属于“利用不当得利所取得的其他利益”（不属于涞定孳息），应当予以收缴，而不是返还给单位。

故本题唯一正确答案为D选项。

③本题是2002年试卷三第4题的翻版，充分体现出历年真题在司考复习中的价值。

不当得利VS侵权赔偿VS违约赔偿不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故不当得利返还的范围遵循下列规则：①得利少于损失时，返还的数额以得利为准；②得利大于损失时，返还的数额以损失为准。

这是由不当得利请求权的作用所决定的，它只有这个本事（见例1和例2)。

例1甲委托乙保管一部相机（市场价值3万元)。

期间，乙擅自以自己的名义，将相机以2.8万元的价格出卖给不知情的丙，并交付。

①丙善意取得相机的所有权。

②因乙的得利少于甲遭受的损失，若甲对乙主张不当得利返还请求权，主张的数额只能是2.8万元。

③若甲对乙主张侵权损害赔偿，主张的数额可为3万元。

④若甲对乙基于保管合同主张违约损害赔偿，可主张的数额大致也是3万元（直接辑失和间接损失)。

⑤此例彰显了不同的债权请求权具有不同的功能和作用，也彰显了请求权竞合制度存在的价值（债权人可选择主张对自己最有利的请求权)。

例2甲委托乙保管一部相机（市场价值3万元)。

期间，乙擅自以自己的名义，将相机以3.5万元的价格出卖给不知情的丙，并交付。

①丙善意取得相机所有权。

②因乙取得的利益大于甲遭受的损失，若甲对乙主张不当得利返还请求权，主张的数额只能是3万元。

③若甲对乙主张侵权损害赔偿请求权，主张的数额只能为3万元。

④若甲主张类推适用不正
当无因管理制度，对乙主张不正当无因管理，主张的数额可为3.5万元，但甲负有补偿乙支出之必要费用、因此遭受之损失的义务（以甲所受利益5000元为限)。

⑤问：甲、丙间是否成立不当得利。

答:不成立。

因为善意取得（《物权法）第106条)是丙取得利益的法律上原因。

(二)受益人善意与恶意对返还范围的影响(★★)
对此，我国民法暂无规定。

根据民法理论，其规则如下：
1.受益人为善意（指得利时，不知道也不应当知道受有不当得利）的，仅返还现存利益，对已经不存在的利益不负返还义务。

2.受益人为恶意（指得利时，知道或者应当知道受有不当得利）的，须返还所受利益，对已经不存在的利益亦负返还义务。

3.受益人在取得利益时为善意，嗣后变更为恶意的，其返还范围应以恶意开始之时存在的利益为准。

例3甲误将自己的手机(价值1500元）遗失在乙家，因该手机与乙自己的手机一模一样，乙以为是自己的手机。

后乙决定换手机，便将该手机以100元的价格卖给收破烂的。

后来甲查知情况，请求乙赔偿1500元。

①由于乙为善意的不当得利人，仅需返还现存利益100元。

②乙并无过错，不构成侵权，甲对乙无侵权损害赔偿请求权。

③因手机为遗失物，收破烂的不能善意取得，若甲能找到收破烂的，可以对其主张返还手机。

例4甲系乙公司的长期客户，于春节前，收到乙公司送来的5瓶装高级洋酒礼盒一份（假设甲无自己花钱消费该种洋酒的经济能力或消费意愿），甲以为系年节馈赠，取出2
瓶与友人共饮后，收到乙公司来函，称该礼盒系丙的订货，误送至甲处，要求甲付款或退货。

甲拒绝退货或付款，并续饮1瓶，剩下2瓶被小偷窃取。

①最初2瓶，甲系善意得利人，所受利益已不存在(不能认定为财产消极增加），甲不负不当得利返还义务。

②其他3瓶，甲系恶意得利人，所受利益虽不存在，甲亦应负不当得利返还义务返还所受利益。

特别提示(1)前面介绍道：“就不当得利的返还范围而言，善意的得利人仅返还现存利益，所受利益不存在的，善意得利人不负返还义务。

”但是，在买卖合同无效（不成立、被撤销）的场合，这一规则的适用受到一定的限制，具有特殊性。

(2)买卖合同无效（不成立、被撤销），且善意买受人受领的给付已经毁损灭失，在买受人所负对待给付范围内，善意的买受人不得主张所受利益不存在；仅在买受人所负对待给付范围之外，善意的买受人可主张因所受利益不存在而免负返还义务（见例5?例7)。

(3)不过，买卖合同无效（不成立、被撤销），且善意买受人受领的给付已经毁损灭失，若买受人为无、限制民事行为能力人，或。