第六章外商投资企业法律制度

• 境外并购，在下列情形之一的，并购方应当在对外公布 并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部 和国家工商行政管理总局报送并购方案： （1）境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30 亿元人民币以上； （2）境外并购一方当事人当年在中国市场上的营 业额15亿元人民币以上； （3）境外并购一方当事人及与其有关联关系的企 业在中国的市场占有率已经达到20%； （4）由于境外并购，境外并购一方当事人及与其 有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25%； （5）由于境外并购，境外并购一方当事人直接或 者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家。
• （四）出资期限 一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照 签发之日起6个月内缴清。 分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不 得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业 执照签发之日起3个月内缴清。分期出资的总期 限取决于注册资本的规模。
• 二、外商投资企业法的概念及新增法规 • 外商投资企业法，是指调整外商投资企业在设立、 经营管理过程中所发生的经济关系的法律规范的 总称。
• （一）外商投资企业的投资项目（2007年 新增） 1.鼓励类外商投资项目 2.限制类外商投资项目 3.禁止类外商投资项目 4.允许类外商投资项目
• （二）外国投资者并购境内企业（2007年新增） 1、并购形式 （1）股权并购 外国投资者购买境内公司股东的股权或者认购境内公司 增资，使该境内公司变更为外商投资企业。 （2）资产并购 ①先设立、再并购：外国投资者先设立外商投资企业， 并通过该企业协议购买境内企业的资产并运营该资产。 ②先并购、再设立：外国投资者协议先购买境内企业资 产，并以该资产投资设立外商投资企业并运营该资产。
• 3.投资总额与注册资本的关系（重点） （1）合营企业的投资总额在300万美元以下（含 300万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。 （2）合营企业的投资总额在300万美元以上至 1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应 占投资总额的1/2；其中投资总额在420万美元以下的， 注册资本不得低于210万美元。 （3）合营企业的投资总额在1000万美元以上至 3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应 占投资总额2/5；其中投资总额在1250万美元以下的， 注册资本不得低于500万美元。 （4）合营企业的投资总额在3000万美元以上的， 其注册资本至少应占投资总额的1/3；其中投资总额在 3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。 【解释2】“合作企业、外资企业”注册资本与投资 总额的比例，参照合营企业的规定执行。
合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相 互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。 合营企业章程，是按照合营企业规定的原则，经合 营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原 则和经营管理方法等事项的文件。 合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某 些要点和原则达成一致意见而订立的文件。
（3）中外合资经营企业的登记
• （二）注册资本 1.合营企业因投资总额和生产经营规模等发生变化， 确需减少注册资本的，须经审批机关“批准”。 【解释】合营企业、合作企业和外资企业的注册资 本，经批准都可以减少。 2.增加注册资本的程序： （1）合营各方协商一致； （2）由董事会会议通过； （3）报原审批机关核准（而非批准）； （4）修改合营企业章程，办理注册资本的变更登 记手续。 【解释】“报原审批机关核准”是一个特定程序。
• 二、中外合资经营企业的设立 （一）设立 1、审批设立合营企业的机构及批准条件：《实施条例》 第8条规定：“在中国境内设立合营企业，必须经中华 人民共和国对外贸易经济合作部审查批准。批准后，由 对外贸易经济合作部发给批准证书。” 2、程序 立项 申请审批 登记注册 （1）向企业主管部门呈报项目建议书和初步可行性研究 报告，由企业主管部门核准，再报当地计划委员会协调 批准。
第二节 中外合资经营企业法律制度
• 一、中外合资经营企业法概述 1、概念
中外合资经营企业（简称合营企业），是指中国合营 者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定， 在中国境内共同投资、共同经营、并按照投资比例 分享利润、分担风险及亏损的企业。
2、特征 （1）中外合营者共同举办； （2）依我国法律在我国境内设立； （3）合营各方共同投资、共同经营、共负盈亏； （4）是股权式企业。
第六章 外商投资企业法律制度
•第一节 概述 • 一、外商投资企业的概念 • 外商投资企业，是指在我国境内依照我国法律设立 的，由外国投资者单独直接投资或者由外国投资者 和中国投资者共同投资的企业。外国投资者是指外 国的公司、企业和其他经济组织或个人；中国投资 者是指与外商共同投资举办企业的中国公司、企业 或者其他经济组织。 • 目前，在我国设立的外商投资企业，依照外商在企 业注册资本和资产中所占股权和份额的比例不同， 可分为合资企业和外商独资企业。合资企业以其是 股权式还是契约式又可分为中外合资经营企业和中 外合作经营企业两种。外商独资企业又叫外资企业。
• 【例题1】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内 公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万 美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企 业的投资总额的上限是( )。 A、1000万美元 B、1400万美元 C、1750万美元 D、 2100万美元 【答案】C 【解析】注册资本在500－1200万美元之间的，投资总额不得超 过注册资本的2.5倍。 【例题2】根据中外合资经营企业法律制度规定，下列各项中， 注册资本与投资总额符合规定的有（ ）。 A．注册资本150万美元，投资总额200万美元 B．注册资本300万美元，投资总额620万美元 C．注册资本700万美元，投资总额1500万美元 D．注册资本1500万美元，投资总额3900万美元 【答案】ACD 【解析】投资总额在420－1000万美元之间的，注册资本不得低 于投资总额的50％，因此选项B错误。
• （三）出资方式 1.合营各方认缴的出资，必须是合营者自 己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保 物权（抵押权、质权）的实物、工业产权、专 有技术。 【相关连接】“合作企业”应当以其自有的 财产出资，对该出资不得设置抵押或者其他形 式的担保。 2.合营企业任何一方不得用以合营企业名 义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的 他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业 的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其 出资提供担保（重点）。
• 2.注册资本与投资总额（重点） （1）注册资本为210万美元以下的，投 资总额不得超过注册资本的10/7倍； （2）注册资本在210-500万美元之间的， 投资总额不得超过注册资本的2倍； （3）注册资本在500-1200万美元之间的， 投资总额不得超过注册资本的2.5倍； （4）注册资本在1200万美元以上的，投 资总额不得超过注册资本的3倍。
《合营企业法》规定：“合营企业经批准后，向中 华人民共和国工商行政管理总局登记，领取营业 执照，开始营业。”
三、中外合资经营企业的组织形式 （一）组织形式 我国《合营企业法》第4条明确规定：“合营企业 的形式为有限责任公司。”《实施条例》第19条 明确了合营各方对合营企业的责任以各自认缴的 出资额为限。 合营企业没有股东大会， 合营企业的最高权力机构是合营企业的董事会, 合营企业的领导制度是董事会领导下的总经理负责 制。
• 参考答案：× • 答案解析：本题考核收购价款的支付期限以 及企业决策权的取得。根据规定，对通过收购国 内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资 者，对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批 准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购 买总金额60％以上，在1年内付清全部购买金。 控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得 企业决策权。本题中，收购价款的支付期限符合 规定，但是乙取得的决策权时间表述错误。
（2）向审批机构报送正式文件 设立合营企业的申请书；合营各方共同编制 的可行性研究报告；由合营各方授权代表签署的 合营企业协议、合同和章程；由合营各方委派的 合营企业董事长、副董事长、董事人选名单；中 国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、 自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署 的意见。
• 有下列情况之一的并购，并购一方当事人可以 向商务部和国家工商行政管理总局申请审查豁 免： （1）可以改善市场公平竞争条件的； （2）重组亏损企业并保障就业的； （3）引进先进技术和管理人才并能提高企 业国际竞争力的； （4）可以改善环境的。
• 判断题：甲境内企业由乙国外投资者收购60％的 股权，并于2006年10月12日依法变更为中外合 资经营企业。经审批机关批准后，乙于2007年1 月5日支付了购买股权总金额50％的款项，于 2007年3月30日支付了购买股权总金额30％的款 项，于2007年9月10日支付了剩余的购买股权款 项。乙取得中外合资经营企业决策权的时间为 2007年3月30日。 （ ） •
• （3）外国投资者资产并购的，投资者应当在拟设立的 外商投资企业的合同、章程中规定出资期限。设立外商 投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营 该资产的： ①对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自 外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业 支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批 准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月 内支付全部价款的60%以上，1年内付清全部价款，并 按实际缴付的出资比例分配收益。 ②其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出 资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投 资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应 当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。
• （4）外国投资者并购境内企业设立外商投资企 业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本 25%的，投资者以“现金”出资的，应当自外商 投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投 资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商 投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。 4.25%的规定 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册 资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法 规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇， 但仍应按照外商投资企业的审批、登记程序进行 审批、登记。